Формирование кадровой политики

Во-первых, по трудовому  договору работник осуществляет свою трудовую функцию по определенной специальности, квалификации или должности. Он обязан выполнять любые задания администрации по оговоренной в трудовом договоре специальности. Например, бухгалтер осуществляет любые операции по профилю своей деятельности.

По договору же подряда  подрядчик выполняет только индивидуально-конкретную работу, порученную ему заказчиком. Так, тот же бухгалтер принял заказ только на составление баланса предприятия.

Во-вторых, при трудовом договоре работник включается в персонал организации, реализуя тем самым  свой живой труд. При договоре подряда подрядчик выполняет заказ для организации, передавая последней овеществленный продукт труда. В первом случае предметом договора является процесс труда, а во втором – его результат. В подрядном договоре исполнитель самостоятельно организует свой труд, а заказчик не вправе вмешиваться в его хозяйственную деятельность. Из этого не следует, что можно, например, взять на работу сторожа, назвать заключенный с ним договор договором подряда и на этом основании не предоставлять ему социальных гарантий. Сторож принадлежит к штату организации, выполняет обязательные указания должностных лиц относительно его трудовой деятельности, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и не несет ответственности за конечный результат работы. При рассмотрении этого договора в суде он по указанным признакам будет отнесен к трудовому договору со всеми вытекающими из этого последствиями.

В-третьих, по трудовому  договору работник обязан выполнить  определенную меру труда в известный  промежуток времени. Для сдельщика она выражается в норме выработки, для служащего и рабочего-повременщика – в установленной продолжительности рабочего времени. Подрядчик же связан только конечным сроком исполнения договора – моментом сдачи заказа.

В-четвертых, по трудовому  договору работник подчиняется внутреннему распорядку. Для него обязателен режим рабочего дня – его начало и окончание, время перерыва. Подрядчик же работает в удобное для себя время. Работник, выполняющий работу на дому, например переводчик, получает конкретный заказ и сдает результат работы, не будучи ограниченным рамками внутреннего трудового распорядка. Тем не менее, он все равно находится в штате соответствующего работодателя с распространением на него всех социальных гарантий. Практическим критерием разграничения трудовых и гражданско-правовых отношений служит оформление гражданином (работником) трудовых отношений с помощью трудовой книжки, свидетельствующей о включении его в штат соответствующего юридического лица или о работе по найму у индивидуального предпринимателя.

В-пятых, по трудовому  договору оплата труда производится по заранее установленным нормам и в соответствии с конечными  результатами хозяйственной деятельности.

При работе по трудовому  договору правовой регламентации подлежит сам процесс труда и условия его применения. А при выполнении заданий по договору личного подряда и другим договорам гражданского права процесс труда и условия его применения находятся за пределами обязательственного правоотношения. Труд служит здесь лишь способом исполнения обязательств.

Все эти признаки, взятые в совокупности, позволяют отличить трудовой договор от смежного договора подряда (таблица 1) [31, с. 26].

Таблица 1 - Отличительные признаки гражданско-правовых и трудовых договоров

Дифференциация трудового  договора и договора подряда имеет  существенное практическое значение. Эти договоры порождают совершенно различные правоотношения, регулируемые разным законодательством. Например, в соответствии со статьей 313 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь от 11 января 1999 года решение суда о восстановлении на работе незаконно уволенного или переведенного работника подлежит немедленному исполнению [1]. Поэтому когда речь идет о правоотношении, предметом которого является труд, в судебном заседании точно устанавливается, какое именно правоотношение – трудовое или гражданско-правовое – является предметом судебного разбирательства.

Как уже отмечалось выше, в отличие от трудового договора, предметом договора подряда является не работа сама по себе, а ее материальный результат, поэтому рекомендуется при заключении договора подряда четко определять задание и конкретный срок выполнения заказа.

Прием на работу в соответствии с законодательством сопровождается заключением работником с нанимателем  трудового договора в письменной форме. Согласно статье 17 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее – ТК) трудовые договоры могут заключаться на:

1) неопределенный срок;

2) определенный срок  не более пяти лет (срочный  трудовой договор);

3) время выполнения  определенной работы;

4) время выполнения  обязанностей временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с ТК сохраняется место работы;

5) время выполнения  сезонных работ.

Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, договор  считается заключенным на неопределенный срок. Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а также в случаях, предусмотренных ТК. По существу, договоры, заключенные на время выполнения определенной работы, время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с ТК сохраняется место работы, время выполнения сезонных работ являются срочными трудовыми договорами. Трудовой договор на время выполнения определенной работы заключается в случаях, когда время завершения работы не может быть определено точно. Трудовой договор на время выполнения сезонных работ заключается в случаях, когда работы в силу природных и климатических условий могут выполняться только в течение определенного сезона. Разновидностью срочного трудового договора является контракт, который заключается в порядке и на условиях, предусмотренных законодательством о труде. Контракт представляет собой трудовой договор, заключаемый в письменной форме с указанием конкретного срока его действия и содержащий дополнительные гарантии по сравнению с общими нормами законодательства о труде. Основным нормативным правовым актом, устанавливающим порядок и условия заключения контрактов, является Декрет Президента Республики Беларусь от 26.07.1999 № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» [2], порядок применения которого предусмотрен Указом Президента Республики Беларусь от 12.04.2000 № 180 «О порядке применения Декрета Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. № 29» [7]. В целях повышения социальной защищенности работников, совершенствования вопросов контрактной формы трудовых отношений Главой государства издан Указ Президента Республики Беларусь от 31.03.2010 № 164 «О внесении изменения и дополнений в Указ Президента Республики Беларусь от 12.04.2000 № 180» (далее - Указ), который вступил в силу 13.04.2010. Данный Указ закрепляет право нанимателя по окончании срока действия контракта заключать трудовой договор на неопределенный срок с письменного согласия работника, не допускающего нарушений трудовой и исполнительской дисциплины, проработавшего у данного нанимателя не менее 5 лет. Также Указом предусмотрено, что каждая из сторон, заключивших контракт, не позднее чем за один месяц до истечения срока его действия письменно предупреждает другую сторону о решении продолжить или прекратить трудовые отношения. Что касается договора подряда, то он является разновидностью гражданско-правового договора и регулируется нормами Гражданского кодекса Республики Беларусь. В соответствии со статьей 6 ТК  отношения, по поводу осуществления обязательств, возникающих на основе договоров, предусмотренных гражданским законодательством под действие ТК не подпадают. Таким образом, гражданин с которым заключен данный договор не может претендовать на трудовые и социальные гарантии, предусмотренные ТК и локальными нормативными правовыми актами, действующими в организации, т.е. предоставление трудового и социальных отпусков, внесение записи в трудовую книжку и др. В соответствии со статьей 233 ТК индивидуальные трудовые споры по вопросам применения законодательства о труде, коллективного договора, соглашения рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами.

книжка трудоустройство

1.3 Содержание трудового договора и порядок его заключения

Содержанием трудового  договора выступают его условия, которые традиционно в отечественной юридической науке подразделяются на условия [37, с. 96]:

- устанавливаемые нормативным путем;

- устанавливаемые соглашением сторон.

Условия договора, устанавливаемые  нормативным путем, - это условия, содержащиеся в нормах действующего законодательства и распространяющиеся на субъектов трудового правоотношения в связи с фактом заключения трудового договора. Данные условия не могут изменяться по соглашению сторон трудового договора, но могут конкретизироваться в установленном законом пределах.

В трудовом договоре указываются: фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор, дата начала работы, условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя); компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте; условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы). В трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, в частности: об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте; об испытании; о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной); об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя; об уточнении применительно к условиям работы данного работника прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Условия трудового договора, устанавливаемые нормативным путем, могут не обязательно централизованно исходить от законодателя. Они также содержатся в локальных нормативных актах, принимаемых и действующих в рамках одного предприятия.

Условия трудового договора, устанавливаемые соглашением сторон, в науке трудового права принято  подразделять на необходимые, которые  должны обязательно содержаться  в трудовом договоре, и факультативные (дополнительные), которые могут составлять, а могут и не составлять его содержание.

К факультативным условиям трудового договора могут относиться такие, как условия об испытательном  сроке при приеме на работу, о  неразглашении коммерческой тайны, о совмещении профессий, повышении квалификации, продвижении по службе, предоставлении общежития, места в ведомственном детском саду для ребенка работника и другие.

Факультативность вышеперечисленных  условий определяется тем, что трудовой договор может быть заключен в их отсутствие, если ни одна из его сторон не настаивают на их включении в его текст.

Итак, необходимые и  факультативные условия имеют определенную юридическую значимость: они являются обязательными для сторон; влияют в той или иной мере на судьбу трудового договора и возникших на его основе трудовых правоотношений; их невыполнение должно повлечь определенные правовые последствия. Однако необходимые условия трудового договора всегда должны рассматриваться при его заключении, и в отношении их стороны во всех случаях обязаны прийти к соглашению. Если соглашение по ним не достигнуто, то нельзя говорить и о заключении трудового договора. Факультативные условия не предполагают такого жесткого взаимного согласования. Стороны могут включать или не включать эти условия в содержание трудового договора. Но если одна из сторон заявляет о безусловной необходимости достижения по тем или иным факультативным условиям взаимного согласования, то такие факультативные условия следует рассматривать как существенные, влияющие на судьбу самого договора.

Трудовой договор заключается в письменной форме в двух экземплярах. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя. Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе [36, с. 16].

После подписания сторонами трудового договора, издается приказ о приеме работника на работу. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора. Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы. При приеме на работу (до подписания трудового договора) работодатель обязан ознакомить работника под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором. Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.