Документирование управленческой деятельности

К числу реализационных относятся договоры поставки, оптовой  купли  -продажи, контрактации сельскохозяйственной продукции, закупок для государственных нужд. Сюда же следует отнести и такой договор, предусмотренный ст. 882 ГК РФ, как товарный кредит. Он включен в главу о кредитовании, хотя фактически это продажа с условием оплаты стоимости товара в будущем. К реализационным примыкает договор мены товаров, связанной с предпринимательской деятельностью.

Помимо общих  целей, важной особенностью договоров  на реализацию товара для предпринимательских  и хозяйственных нужд являете  особый субъектный состав. Участниками  таких договоров могут быть лишь организации и индивидуальные предприниматели, но не граждане (физические лица).

Самостоятельную группу коммерческих договоров составляют посреднические договоры, имеющие целью  заключение в дальнейшем реализационных договоров. В сфере торговли содержанием  таких договоров служит совершение лицом действий по поводу товара в  интересах какого  -либо участника торгового оборота. К данной группе относятся прежде всего договоры комиссии, в том числе внешнеторговой комиссии (консигнации), поручения, коммерческой концессии (франшизы). В группу посреднических входят также договоры торгового агентирования, и ряд других.

Еще группу составляют договоры, содействующие торговле. Развитие торгового оборота привело  к видоизменению прежних и  появлению новых видов таких  договоров. Некоторые из них используются преимущественно в коммерции, другие имеют как торговое, так и общегражданское  применение.

Таковы договоры на:

• выполнение маркетинговых исследований;
• создание рекламной продукции;
• оказание рекламных и информационных услуг;
• хранение товаров.

К данной группе можно также отнести договоры кредитования торговых операций, страхования  товаров и коммерческих рисков, транспортной экспедиции и ряд других.

Среди рассматриваемых  договоров важно различать договоры на оказание услуг и на выполнение работ. Основной отличительный признак  — договоры на выполнение работ  всегда имеют результатом создание определенного товара, материального  или идеального продукта. Созданный  продукт может быть предметом  последующих продаж. Что касается договоров на услуги, то они предусматривают  совершение должником определенных действий в пользу кредитора. Само совершение действий (хранение, перевозка, агентирование  и т.п.) является желаемым благом и  создает исполнение договора. Требования к договорам на работы и услуги различны.

К коммерческим могут быть отнесены предварительные договоры, предусматривающие в дальнейшем заключение реализационных либо посреднических до. говоров.

Торговые отношения  могут регулироваться также организационными договорами.

В данную группу входят:

• соглашения об исключительной продаже товаров;
• договоры об организации взаимосвязанной деятельности по реализации товаров;
• договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров;
• договоры органов власти и местного самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуществления торговли.

При заключении организационных торговых договоров субъектами предпринимательской деятельности должны соблюдаться требования Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

Заключение коммерческого договора

На коммерческие договоры распространяются правила  гл. 28 ГК «Заключение договора». Коммерческий договор, по общему правилу, считается, заключенным, если сторонами в требуемой  форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если договор является реальным, он считается  заключенным с момента передачи вещи. Договор, подлежащий государственной  регистрации, признается заключенным  после осуществления такой регистрации (ст. 432 ГК).

Поскольку по коммерческим договорам реализуется главным  образом движимое имущество, большинство  коммерческих сделок не требует государственной  регистрации. Требование о регистрации  должно соблюдаться в договорах, способствующих осуществлению торговой деятельности и предусматривающих  использование объектов права промышленной собственности (товарного знака  и т.п.).

Практически все  торговые договоры являются консенсуальными и считаются заключенными с момента достижения соглашения сторон по всем существенным условиям и придания им установленной законом формы , а при наличии требования о государственной регистрации – при соблюдении этого требования.

Так как коммерческие отношения возмездны, и сторонами коммерческих договоров являются субъекты предпринимательской деятельности, конструкция реального договора, при которой законодатель не желает обременять одну из сторон правоотношения обязанностью осуществить определенное действие, неприемлема.

Процесс заключения коммерческого договора, как при  согласовании условий, так и при  оформлении более сложен, нежели в  бытовой сфере, в том числе  при реализации товаров гражданам  -потребителям. Сложность коммерческих договоров состоит в том, что обычно они предполагают не одновременную с заключением договора передачу товара, а его передачу покупателю через определенное время. В коммерческих договорах, как правило, речь идет о приобретении не единичного экземпляра, а партий товаров, подготовленных для последующей реализации, в частности, через розничную торговую сеть. Коммерческий договор часто заключается на длительный срок.

Условия коммерческих договоров обычно разрабатываются  сторонами совместно, что предполагает проведение определенных согласительных процедур.

Коммерческие  договоры должны заключаться в письменной форме. Обязательность письменной формы  коммерческого договора обосновывается также тем, что, во  -первых, как правило, одной из сторон в них является юридическое лицо, во  -вторых, даже при отсутствии в числе субъектов юридических лиц, коммерческие договоры по сумме обычно превышают 10  -кратный МРОТ (ст. 161 ГК).

Письменная форма  договора считается соблюденной, если стороны составили и подписали  единый документ либо произвели обмен  письмами, телеграммами, электронными и т.д. документами (ст. 434 ГК). Составление  договора в виде единого документа  требуется в основном только при  реализации недвижимости (ст. 550, 560 ГК) В иных случаях любой способ документального  оформления признается правильным при  условии, что существует возможность  достоверно установить, что документ исходит от стороны договора. Соответственно, если документ направлен юридическим  лицом, он должен быть подписан уполномоченным лицом (руководителем организации) и иметь печать организации.

Порядок заключения договора принято разделять в  зависимости от того, находятся стороны  в непосредственном контакте, т.е. возможно непосредственное изъявление и восприятие воли — договоры между присутствующими  сторонами, либо момент изъявления воли разъединены во времени — договор  между отсутствующими.

Заключение договора между отсутствующими сторонами  не означает обязательно их пространственную разъединенность, а подразумевает  разрыв в моменте проявления воли. Договор, заключаемый между пространственно разъединенными сторонами, имеющими, возможность непосредственного общения и проявления воли, будет считаться договором между присутствующими сторонами (например, если стороны заключают договор, пользуясь телефонной связью или электронной почтой). Нормы гл. 28 ГК ориентированы на заключение договора между отсутствующими сторонами, поскольку именно в данной ситуации имеют место самостоятельные оферта и акцепт. Под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое содержит все существенные условия будущего договора и которое достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (ст. 435 ГК). Согласно ст. 432 ГК существенными являются условия о предмете договора, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Акцептом признается полное и безоговорочное принятие адресатом  оферты (ст. 438 ГК). Если ответ о принятии предложения содержит предложения  по изменению определенных условий, он с точки зрения законодательства является новой офертой (ст. 443 ГК). В  таких случаях первоначальная оферта теряет силу.

Во внешнеторговых отношениях действует более гибкая схема, позволяющая ускорить процесс  заключения договора. Согласно п. 2 ст. 19 Венской конвенции о договорах  международной купли  -продажи, если ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, содержит дополнительные требования или отличные условия, не меняющие существенно условия оферты, он будет рассматриваться как акцепт, если только оферент без неоправданной задержки не уведомит о несогласии с внесенными изменениями. В случае молчания оферента предполагается, что договор заключен с учетом изменений и дополнений, предложенных акцептантом.

Договор считается  заключенным в момент получения  лицом, направившим оферту, ее акцепта(п. 1 ст.433ГК).

Таким образом, можно  выделить три стадии заключения договора «между отсутствующими»:

1) направление  предложения, достаточно определенно  выражающего намерение лица его  направившего заключить договор  и содержащего все существенные  условия будущего договора, т.е.  оферты (п. 1 ст. 435 ГК);

2) получение оферты  лицом, которому она предназначена;

3) направление  получившим оферту лицом акцепта  (п. 1 ст. 438 ГК).

Если договор  подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента  такой регистрации (п. 3 ст. 433 ГК). Согласование его условий и надлежащее оформление, если одна из сторон уклоняется от его  регистрации, позволяет контрагенту  требовать в судебном порядке  вынесения решения о регистрации  сделки (п. 3 ст. 164 ГК). В договорах, подлежащих государственной регистрации, акцепт и оферта должны быть заключены только в виде единого документа. Предшествующая составлению единого договора переписка  не имеет правового значения, поэтому  преддоговорной переписке сторон не может придаваться значения оферты и акцепта.

Вместо направления  акцепта, в коммерческой деятельности, адресат часто предпринимает  действия по выполнению указанных в  оферте условий – конклюдентные  действия. Законодатель признает за такими действиями силу акцепта (п. 3 ст. 438 ГК). При этом письменная форма сделки считается соблюденной (п. 3 ст. 434 ГК).

Особенности ответственности сторон коммерческого  договора

Особенности ответственности  за нарушение одной из сторон своих  обязательств вытекают из особого субъектного  состава коммерческого договора. Так как субъекты коммерческого  оборота - предприниматели, а сама коммерческая деятельность - разновидность предпринимательской деятельности, основания их ответственности определяются в соответствии с п. 3 ст. 401 ГК. Субъект предпринимательской деятельности, не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Предприниматель несет ответственность независимо от наличия вины, за случайное неисполнение или ненадлежащее исполнение договорного обязательства.

Освобождает субъекта коммерческих отношений наличие  непреодолимой силы - чрезвычайного  и непредотвратимого при данных условиях обстоятельства.

Обстоятельства, относимые к непреодолимой силе, должны удовлетворять, двум критериям:

• чрезвычайность, т.е. соответствующие обстоятельства нельзя было предвидеть;
• объективная непредотвратимость, т.е. невозможность предотвратить наступление соответствующего события при данных условиях.

Отсутствие одного из названных признаков не дает квалифицировать  то или иное обстоятельство как непреодолимую  силу.

Основания, освобождающие  стороны от ответственности часто  называются форс-мажором. Обычно указанные  понятия используются как синонимы. И в том и в другом варианте речь идет об обстоятельствах, носящих  для обязанной стороны непредотвратимый характер. Однако необходимо учитывать, что понятие «форс-мажор» пришло из зарубежного права и вначале использовалось российскими организациями только при заключении международных контрактов, где всегда содержался перечень соответствующих обстоятельств, поскольку трактовка непреодолимой силы по российскому законодательству и форс-мажора по законодательству некоторых зарубежных стран не всегда совпадает.

Закон допускает  изменение пределов ответственности  сторон договором. При этом заключенное  заранее соглашение об устранении или  ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства  ничтожно (п. 4 ст. 401 ГК). Такое соглашение возможно только после нарушения  обязательства, так как привлечение  должника к ответственности не обязанность, а право кредитора. Изменение  оснований ответственности предпринимателя  возможно также в силу прямого  указания закона. Так, производитель  сельскохозяйственной продукции, несмотря на наличие статуса предпринимателя  и предпринимательский характер деятельности, отвечает за неисполнение либо ненадлежащее исполнение договора контрактации только при наличии  вины (ст. 538 ГК), Таким образом, от ответственности  предпринимателя освобождает непреодолимая  сила, однако пределы ответственности  сторон коммерческого договора могут  быть изменены законом или соглашением  сторон.

ГК предусматривает  две формы ответственности: возмещение убытков и уплата неустойки. На субъектов торговых отношений распространяются положения ст. 15, 393 ГК о полном возмещении убытков.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право  нарушено, произвело или должно будет  произвести для восстановления нарушенного  права, а также утрата или повреждение  его имущества (реальный ущерб), неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).