Шпаргалка по "Теории государства и права"

К конкретным методам  правового регулирования, т. е. применяемым  в тех или иных отраслях права  обычно относят методы: императивный (метод властного приказа, как  правило выраженного в виде нормы-запрета), диспозитивный (представляет возможность  выбора в рамках закона того или  иного варианта поведения), поощрительный (направлен на стимулирование определённых форм правомерного поведения), рекомендательный (субъектам права рекомендуются  определённые формы поведения).

35

Классификация правовых систем

Правовая система  – это целостный комплекс правовых явлений, обусловленный объективными закономерностями развития общества, осознанный и постоянно воспроизводимый  людьми и их организациями (государством) и используемый ими для достижения своих целей.

Правовое своеобразиестран позволяет говорить об ихсамобытности,о том, что каждая из них образует свою правовую систему - совокупность всех правовых явлений (норм, учреждений, отношений, правосознания), существующих в ее рамках (правовая система в узком смысле).  Однако наряду с особенностями, отличиями, в этих правовых системах можно заметить и общие черты, элементы сходства, которые позволяют их группировать в “правовые семьи” (правовые системы в широком смысле), объединяющие несколько родственных в правовом отношении стран.

Существует несколько  критериев объединения, классификации  правовых систем различных государств.

1. Общность исторической судьбы и исторических корней. Иначе говоря, системы связаны между собой исторически, имеют общие государственно-правовые корни (произрастают из одного древнего государства, основаны на одних и тех же правовых началах, принципах, нормах).

2. Общность источников, форм закрепления и выражения норм права. Имеется в виду внешняя форма права, то, где и как фиксируются его нормы (в законах, договорах, судебных решениях, обычаях),  их роль, значение, соотношение.

3. Структурное единство, сходство. Правовые системы стран, входящих в одну правовую семью, должны обладать сходством структурного построения нормативно-правового материала. Как правило, это находит выражение на микроуровне - на уровне строения нормы права, ее элементов, а также на макроуровне - на уровне строения крупных блоков нормативного материала (отраслей, суботраслей, институтов).

4. Общность принципов регулирования общественных отношений. В одних странах это идеи свободы субъектов, их формального равенства, объективности правосудия и т.д., в других - теологические, религиозные начала (например, мусульманские страны), в третьих - социалистические, национал-социалистические идеи  и т.п.

5. Единство терминологии, юридических категорий и понятий, а такжетехники изложения и систематизации норм права. Родственные в правовом отношении страны обычно используют тождественные или сходные по своему значению термины, что объясняется единством их происхождения. По этой же причине законодатели стран, входящих в одну правовую систему, при разработке правовых текстов применяют одинаковые юридические конструкции, способы построения нормативного материала, его упорядочения, систематизации.

Сучетом изложенного в науке выделяют следующие правовые системы:

1) англосаксонскую (Англия, США, Канада, Австралия, Новая  Зеландия и др.);

2) романо-германскую (страны  континентальной Европы, Латинской  Америки, некоторые страны Африки, а также Турция);

3) религиозно-правовые (страны, исповедующие в качестве государственной  религии ислам, индуизм, иудаизм);

4) социалистическую (Китай,  Вьетнам, КНДР, Куба);

5) систему обычного права  (экваториальная Африка и Мадагаскар).

Романо - германская правовая система.

Возникновение и развитие системы.

Романо-германская правовая система сформировалась в континентальной  Европе, которая и сейчас является ее главным центром.  Данная система органически связана с правом Древнего Рима, так как представляет собой результат рецепции норм римского права странами Европы. Романо-германская правовая система как бы продолжает римское право, но ни вкоем случае не является его копией. Датой возникновения романо-германской системы считается XII век. Помимо чисто экономических факторов, способствовавших появлению системы (развитие торговли, ремесел, рост самоуправляемых городов), важнейшую роль сыграли факторы социально - культурного характера, к которым в первую очередь можно отнести возрождение изучения римского права в университетах. Начало этому положил Фома Аквинский, использовав в своих работах труды Аристотеля. Таким образом было преодолено многолетнее неприятие римского права церковью, что открыло неограниченные возможности для его использования в правотворчестве.

Зарождение романо-германской правовой системы никоим образом  не является результатом утверждения  политической власти или централизации, осуществленной королевской властью. Этим романо-германская система отличается от английского права, где развитие общего права было связано с усилением  королевской власти и с существованием сильно централизованных королевских  судов. Система романо-германского  права появляется в эпоху, когда  Европа не составляет единого целого и основывается ни на чем ином, кроме  общности культуры.

Итак, в XII веке основой изучения права в университетах стало  римское право вместе с каноническим частным правом (созданным церковью). В дальнейшем разработка правовой науки  ведется различными школами:

XIII - XV века - школы глоссаторов  (изучение оригинальных римских  текстов) и постглоссаторов (римское  право очищено от казуистики, систематизировано и приспособлено  к условиям средневековья);

XVII - XVIII века - школа естественного  права. Представители данной школы  стремились к созданию единого,  неизменного права для всех  времен и народов. Они видели  в праве четкую, аксиоматическую систему, в центре которой находится человек. Им принадлежит идея субъективного права. Характерно также и то, что представители школы естественного права подчеркивали роль законодательства.

Школа естественного права  достигла успеха в двух направлениях:

1) Создание публичного  права. В этой области представители  школы отвергали римское право.  Они предложили модели конституции,  административного и уголовного  права, опираясь на опыт английского  права;

2) Кодификация. Кодификация  - это техника, которая позволила  осуществить замыслы школы естественного  права, завершить многовековую  эволюцию правовой науки, четко  изложив право, соответствующее  интересам общества. Это право  и должно применяться судами. Кодификация положила конец правовому  партикуляризму, множественности обычаев,  мешавшей практике.

Часто считают, что кодификация  стала причиной расчленения европейского права, распада романо-германской правовой семьи.

Это, однако, трудно доказуемо, так как кодификация местами  способствовала единению правовых систем европейских стран (например при  распространении в начале XIX века кодекса Наполеона). Кроме того, кодификация  явилась великолепным орудием распространения, как в Европе, так и вне ее систем романо-германского права. Скорее всего, имела место идеализация  юристами кодексов. Появилось мнение, что право и закон совпадают.  

Юристы стремились лишь к  толкованию национальных кодексов, а  не к их усовершенствованию. Единство семьи, однако, сохранялось и свидетельствует  об этом тот факт, что для выработки  кодекса одной страны часто брался за основу кодекс другой.

В XX веке кодексы устарели, и это ослабило юридический позитивизм XVIII - XIX веков. Неодинаковость же правовых систем стран, входящих в романо-германскую правовую семью объясняется в  первую очередь из-за разницы  их экономической структуры и политических режимов. Единство семьи исторически было основано на частном праве и не распространялось на публичное или распространялось частично. Поэтому велика опасность разрыва, если в какой - либо стране семьи устанавливается режим, который, не удовлетворяясь переделкой имеющихся правовых институтов, может дойти до отказа от самой концепции права. Таков пример национал - социализма, права бывшего СССР.

Надо сказать, что в  последнее время появилась тенденция  к развитию так называемого "европейского права", то есть права Европейского Сообщества и права, создаваемого Советом  Европы. Основным источником этого  права является Европейская конвенция  о защите основных прав и свобод, подписанная в Риме в 1960 году всеми  странами – участниками ЕС.

В заключение следует сказать, что в настоящее время романо-германская система помимо континентальной Европы распространилась на всю Латинскую Америку, значительную часть Африки, страны Ближнего Востока, Японию, Индонезию.

36                 Понятие и типология правовых систем

В настоящее время в  мире насчитывается около двухсот  национальных правовых систем. В каждой стране исторически в зависимости  от национальных традиций, культуры, менталитета  и других факторов социально-экономического и политического характера сложилась  своя система права. Каждая национальная система права имеет свои особенности  и характерные черты, что позволяет  говорить о ее самобытности.

Однако, несмотря на свои особенности  и различия, эти правовые системы  имеют и общие черты, которые  позволяют их объединить в так  называемые «правовые семьи». Понятие  «правовая семья» используется лишь для того, чтобы выявить сходства и различия правовых систем современности. На сегодняшний день различия между  правом разных стран значительно уменьшаются, идет процесс их сближения, который обусловлен интеграционными процессами в современном мире.

Правовые семьи образуют объединение нескольких правовых систем различных государств, которые имеют  общие корни возникновения и  исторического развития, основаны на одних и тех же правовых принципах  и нормах, имеют одну и ту же форму  выражения. Эти правовые системы  имеют одну и ту же общность принципов  правового регулирования, которые  определяют их содержание. В этих правовых семьях обычно используют тождественные  или сходные по своему значению юридические  понятия, термины и категории, что  объясняется единством их происхождения, распространением (или же рецепцией) целых правовых институтов и норм правовой системы одной страны на другую.

Таким образом, под правовой семьей понимается определенная совокупность национальных систем права, объединенных общностью исторического формирования, структуры источников, принципов  правового регулирования, понятийно-категориального  аппарата юридической науки. Изучением  сравнительного анализа национальных правовых систем, выявлением их особенностей и общих черт занимается наука  сравнительного права (компаративистика). В рамках сравнительного правоведения также изучается соотношение  международного права с национальными  правовыми системами, что позволяет  выявить общее и особенное  в этих правовых системах, их взаимовлияние. Сравнительное правоведение позволяет  углублять наши представления (знания) о природе и сущности права, закономерностях  становления и развития правовых институтов, социальной роли и назначении права. Применение сравнительного метода дает основание классифицировать правовые системы мира по различным признакам.

К вопросу о типологии  правовых систем существуют различные  подходы. За основу классификации могут  приниматься различные критерии – идеологические, юридические, этические, экономические, религиозные, географические и т. д. Юридическая типология  позволяет учитывать конкретно-исторические, юридико-технические и иные особенности  различных правовых систем.

В научной литературе можно  встретить самые различные типологические подразделения семей национального  права. В основу классификации правовых систем современности могут быть положены разные критерии. Так, известный  французский ученый по сравнительному правоведению Р. Давид выделяет два  критерия классификации: идеологический (факторы культуры, религии, философии, экономической и социальной структуры) и критерий юридической техники. Он указывает, что оба они должны быть использованы «не изолированно, а в совокупности».

Исходя из этого, Р. Давид  выделяет три главные группы правовых систем: романо-германскую правовую семью, семью общего права и семью  социалистического права. Эта классификация  наиболее популярна в современной  юридической науке. Даже преподавание учебного курса «Основные правовые системы современности» во французских  университетах ведется именно в  соответствии с этой классификацией. Известный германский юрист К. Цвайгерт в качестве критерия классификации правовых систем берет понятие «правовой стиль», учитывающий пять факторов:

1. происхождение и эволюцию правовой системы;
2. своеобразие юридического мышления;
3. специфические правовые институты;
4. природу источников права и способы их толкования;
5. идеологические факторы.

С учетом этих факторов К. Цвайгерт различает следующие правовые системы: романскую, германскую, скандинавскую, англо-американскую, социалистическую, право ислама, индусское право.

В рамках правовой семьи  возможна классификация правовых систем и на более мелкие группы. Например, в романо-германской правовой семье  выделяют группу французского (романского) права и группу германского права, в правовой семье общего права  — группу английского права и  группу американского права и  т. п. Более расширенную внутрисемейную классификацию дает В. Кнапп, различая, например, в романо-германской правовой семье следующие «сферы» (группы) правовых систем: французское право, австрийское право, германское право, швейцарское право, сферу права скандинавских стран, смешанные системы права, каноническое право. Самый подробный перечень правовых систем современности представлен в Международной энциклопедии сравнительного права.

При классификации основных правовых систем современности учитываются  следующие группы факторов: во-первых, исторический генезис правовых систем; во-вторых, система источников права; в-третьих, структура правовой системы  – ведущие правовые институты  и отрасли права.