Шпаргалка по "Теории государства и права"

18. Понятие и виды форм (источников) права

Понятие «источник права» существует много веков. Столетиями его толкуют  и применяют правоведы всех стран. Если исходить из общераспространенного  значения термина «источник», то в  сфере права под ним нужно  понимать силу, создающую право. Такой силой прежде всего является власть государства, которая реагирует на потребности общества, развитие общественных отношений и принимает соответствующие правовые решения.

Наряду с этим источником права  следует также признать форму  выражения государственной воли, форму, в которой содержится правовое решение государства. С помощью  формы право обретает свои неотъемлемые черты и признаки: общеобязательность, общеизвестность и т. д. Это понятие  источника имеет значение емкости, в которую заключены юридические  нормы.

Обычно в теории называют четыре вида источников права: нормативный  акт, судебный прецедент, санкционированный  обычай и договор. В отдельные  исторические периоды источниками  права признавали правосознание, правовую идеологию, а также деятельность юристов.

Наиболее древней формой права  является правовой обычай, т. е. правило, которое вошло в привычку народа и соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением. Правовой обычай признается источником права  тогда, когда он закрепляет уже давно  сложившиеся отношения, одобряемые населением. В рабовладельческих  и феодальных обществах обычаи санкционировались  решениями суда по поводу отдельных  фактов. Сейчас встречается и другой способ санкционирования государством обычаев — отсылка к ним  в тексте законов.

Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного характера решению суда по конкретному  делу. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а  только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой  выносится решение. Это, как называют специалисты по англосаксонской  правовой системе, «ratio dcidendi». Из прецедента постепенно могут складываться и нормы законов.

В недавнем прошлом в советской  правовой науке прецедент как  источник права оценивался только отрицательно, однако в последнее время тон  критических высказываний несколько  смягчился. Более того, уже встречаются  предложения о необходимости  приравнять судебную доктрину к источникам права. Думается, что предлагаемое возможно, но для этого необходимы независимый  суд и соответствующая правовая подготовка судей, а также формирование их правосознания в том направлении, при котором станет возможным  их правотворчество.

Нормативный акт — доминирующий источник права во всех правовых системах мира. Он имеет ряд неоспоримых  преимуществ.

1. Нормативный акт может быть  издан оперативно, в любой своей  части изменен, что позволяет  относительно быстро реагировать  на социальные процессы.

2. Нормативные акты, как правило,  определенным образом систематизированы,  что позволяет легко осуществлять  поиск нужного документа для  применения или реализации.

3. Нормативные акты позволяют  точно фиксировать содержание  правовых норм, что помогает проводить  единую политику, не допускать  произвольного толкования и применения  норм.

4. Нормативные акты поддерживаются  государством, им охраняются. В случае  нарушения положений нормативных  актов нарушители преследуются  и наказываются на основании  закона.

Все источники права могут быть классифицированы на две группы: нормативно-правовые акты (законы, указы, постановления, инструкции, договоры) и иные источники права  ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения). В  данном случае нормативность выступает  критерием разграничения юридических  актов и означает лишь то, что  юридические документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные государством. Нормативно-правовые акты:

а) дифференцированы, поскольку механизм государства имеет разветвленную  структуру органов с определенными  правотворческими полномочиями и значительным объемом иных функций, которые реализуются  с помощью издания юридических  актов;

б) иерархизированы (при ведущей роли конституции государства), ибо эта система строится на основе разновеликой юридической силы актов, в результате чего нижестоящие источники права находятся в зависимом положении по отношению к вышестоящим и не могут им противоречить;

в) конкретизированы по предмету регулирования, субъектам исполнения и реализации права, указания на которых содержатся в источниках,

Как видно из изложенного, в любом  современном государстве источники  права (и прежде всего законы, статуты  парламента) упорядочены, но вместе с  тем они вряд ли составляют строгую  систему, особенно акты подзаконного правотворчества, правовые обычаи и прецеденты. Скорее всего, это совокупность нормативных  и иных юридических актов, устанавливающих  определенный, правовой режим.

Итак, нормативный акт — это  официальный документ, созданный  компетентными органами государства  и содержащий общеобязательные юридические  нормы (правила поведения).

19. Особенности, понятие и виды социальных норм.

Социальная норма – правило  общего характера, регулирующее типичные общественные отношения. Помимо права  к социальным нормам относятся мораль, религия, обычаи. Право – только одна из систем социальных норм, обладающая значительной спецификой.

Общее назначение социальных норм –  упорядочить совместное существование  людей, обеспечить и согласовать  их социальные взаимодействия, социальные нормы ограничивают индивидуальную свободу индивидов, устанавливая пределы  возможного, должного и запрещенного поведения.

Признаки социальных норм:

Социальный (общественный) характер –  регулируют отношения между людьми.

Общий характер – представляют собой  не конкретные указания, а общие  модели человеческого поведения. Предмет  регулирования – стандартные, типичные отношения. Нормативное регулирование  предполагает формирование официальных  моделей правомерного поведения  – что можно, что нужно и  чего нельзя делать при наступлении  определенных, заранее установленных  обстоятельств.

Объективно-субъективный характер –  социальные нормы отражают экономический, политический, социально-культурный уровень  развития общества. В социальных нормах одновременно сочетаются и субъективные, и объективные факторы. С одной стороны, они создаются людьми и носят сознательно-волевой характер, а с другой – обусловлены действием объективных закономерностей, не зависящих от человека.

Системный характер – все нормы  согласованы между собой, взаимодействуют, дополняют друг друга, не противоречат. Характерны два вида системных взаимодействий – внутренние (внутри отдельно взятой системы норм) и внешние (между  разными системами социальных норм, например, правом и моралью, правом и традициями)

Подзаконный характер – среди всех социальных норм приоритетом обладает право – и мораль, и традиции должны соответствовать законодательству. В случае противоречий начинает действовать  правовая норма.

Обеспеченный характер – норма  ничто без соответствующего обеспечения. Каждое правило – моральное, религиозное  или правовое – должно иметь специфические  гарантии. Нарушение нормы влечет к применению санкций к нарушителю.

Виды социальных норм:

Корпоративные нормы – правила, регулирующие поведение людей в  локальном обществе (семья, политическая партия, профсоюз, кооператив). При этом любая совместная деятельность людей  подразумевает наличие правил, ее регулирующих. Устанавливаются членами  общества, выражают их коллективную волю, защищают их общие интересы. В некоторых  сообществах такие нормы формализуются, т.е. закрепляются документально в  уставах, положениях, регламентах. Но корпоративные  правила могут и не иметь документальной фиксации. Отличительный признак  – локальный характер, т.е. отсутствие общеобязательности. При нарушении  – различные меры воздействия, самое  серьезное – исключение из коллектива. Чтобы быть членом сообщества, необходимо выполнять корпоративные предписания.

Религиозные нормы – правила, регулирующие поведение верующих в повседневной жизни. Их основа – религиозная вера, убеждения людей.

Обычаи (традиции, ритуалы, обряды) –  правила, сложившиеся стихийно в  результате многократного, длительного  использования в какой-либо сфере  общественной или частной жизни. Главная особенность – отсутствие материальной фиксации, они не закрепляются документально и обеспечиваются силой привычки. Эти правила могут  быть внешне не мотивированы, не содержать  логического объяснения, т.е. обоснование  было со временем утрачено.

Мода – правила, определяющие внешнюю  атрибутику человека на современном  этапе. Мода регулирует стиль жизни  различных групп населения.

20. Право и мораль: общее и особенное

Соотношение права и морали имеет особое значение на современном  этапе развития цивилизации, так  как многие нравственные ценности –  свобода, равенство, справедливость, честь, достоинство и другие – находят  юридическое закрепление в нормативно-правовых актах. Достоинство личности, основные права и свободы каждого человека получают всеобщее признание со стороны  цивилизованных демократических государств. Право и мораль – важнейшие  элементы человеческой культуры.

Моральные нормы, так же как  и правовые, являются социальными  регуляторами поведения человека. «Особое  место в формировании духовного  мира личности, ее сознания и культуры, активной жизненной позиции, – пишет  Е. А. Лукашева, – принадлежит праву  и морали, которые являются важнейшими социальными регуляторами, включенными  в систему общественных отношений, целенаправленно воздействующими  на их развитие и совершенствование  и тем самым на преобразование сознания личности».

Мораль – это совокупность взглядов, представлений о добре  и зле, справедливости, чести, долге, смысле жизни, счастье и соответствующих  им норм и принципов поведения, которые  близки к человеческим идеалам и  соблюдение которых обеспечивается убеждением, совестью человека, его  привычкой, а также общественным мнением.

Мораль содержит в себе все ценное и прогрессивное, что  было выработано человечеством в  ходе исторического развития, в борьбе с социальным злом и нравственными  пороками. Это – система нравственных норм и ценностей. Принципы морали –  это ее основные начала, исходные требования, охватывающие общественную и личную жизнь человека.

Мораль включает также  нравственные чувства, переживания, настроения, т. е. она имеет и психологический  аспект. «Две вещи наполняют душу всегда новым и все более сильным  благоговением, – писал И. Кант, –  это – звездное небо надо мной и  моральный закон во мне». Кант выводил  право из этого нравственного  вечного разумного закона, который  не подвержен никаким изменениям. Он назвал этот закон «категорическим  императивом» и сформулировал его  следующим образом: «Поступай так, чтобы ты всегда относился к человечеству и в своем лице, и в лице всякого  другого так же, как к цели, и никогда не относился бы к  нему только как к средству».

Мораль имеет внутренний и внешний аспекты. Первый предполагает ценностное отношение индивида к  самому себе, чувство собственного достоинства, осознание себя как  личности, имеющей социальную ценность.

Здесь мы имеем дело с кантовским «категорическим императивом», в  соответствии с которым в каждой личности заключен высший и безусловный  нравственный закон, коему она должна неукоснительно следовать. Второй аспект – отношение человека к другим, осознание ценности своего социально  значимого поведения. В обобщенном виде содержание внешнего аспекта морали можно выразить так: «Не поступай по отношению к другим так, как  ты не хотел бы, чтобы они поступали  по отношению к тебе».

В отечественной юридической  литературе существует точка зрения, согласно которой мораль не включает психологические аспекты индивида, т. е. в нормах морали отсутствует  какой-либо индивидуальный фактор. Г.Ф. Шершеневич, например, считал, что нравственность представляет не требования человека к самому себе, а требования общества к человеку. Не человек определяет, как он должен относиться к другим, а общество устанавливает, как один человек должен относиться к другому человеку. Не отдельный индивид оценивает свое поведение как хорошее или плохое, а общество. Оно может признать поступок нравственно хорошим, хотя он не хорош для индивида, и оно может считать поступок недостойным с нравственной стороны, хотя он вполне одобряем с индивидуальной точки зрения.

Моральные нормы адресуются как к отдельной личности, так  и к обществу в целом. Поэтому  нет необходимости проводить  резких различий между индивидуальным и социальным характером нравственных требований, поскольку в них органически  выражены элементы психологического фактора  индивида и социальных требований к  нему.

21. Предмет, метод, способы и типы правового регулирования

Предмет правового регулирования – общественные отношения, урегулированные нормой права.  
Критерии предмета правового регулирования.  
Социальные отношения. Не входят естественные, физико-химические, биологические процессы. Некоторые из этих явлений могут учитываться в качестве юридических фактов.  
Отношения, проходящие через волю и сознание людей. Юридические нормы не могут регулировать действия, совершенные в состоянии гипноза, психического заболевания.  
Конкретные социальные отношения. В предмет правового регулирования не включаются массовые социальные процессы, которые протекают по объективным законам общественной жизни. Так, право не регулирует демографические процессы, миграционные, но может оказать на них воздействие: одни – тормозить, другие – развивать.