Понятие предпринимательского (хозяйственного) права

Приведенные точки зрения свидетельствуют о том, что их авторы, по существу, отдают приоритет  частному праву, в том числе и  при регулировании предпринимательской  деятельности.

Существует на этот счет и  иная позиция. Так, Ю.А. Тихомиров пишет, что "в целом можно отметить бесспорное усиление роли публичного права в его новом виде в  современных общественных процессах"*(63).

Ю.А. Тихомиров причисляет экономическое законодательство к  тем его отраслям, которые можно  отнести к публичному праву*(64).

Представляется, что специфика  предпринимательского права, правового  регулирования предпринимательской  деятельности, а также предпринимательского законодательства находит выражение  в сочетании, взаимодействии частноправовых и публично-правовых интересов, частноправовых и публично-правовых средств, частноправовых и публично-правовых отношений. В  этом и заключаются особенности  предпринимательского права, правового  регулирования предпринимательской  деятельности с точки зрения деления  права на частное и публичное.

Интересные соображения  в этом плане применительно к  хозяйственному праву высказаны  В.К. Мамутовым: "Для содержания норм хозяйственного права характерно сочетание  элементов публично-правового и  частноправового характера. Такое  различение норм носит эвристический, научно-классификационный характер, что не является отражением отраслевой структуры системы права и  законодательства. Публично-правовые и частноправовые начала используются в различных отраслях права и  законодательства. При этом дискуссионно само понятие частного права в  применении к экономическим реалиям, ибо право, обеспечивая сочетание  публичных и частных интересов, само выступает во многих случаях  в роли публичного инструмента"*(65).

Данный вывод подтверждается содержанием нормативных актов, регулирующих отношения в различных  сферах предпринимательской деятельности.

В качестве примера приведем регулирование отношений, связанных  с эмиссией ценных бумаг. Закон о  рынке ценных бумаг определяет эмиссию  как последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг, которая включает: принятие решения  о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о  выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных  ценных бумаг; государственную регистрацию  выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственную  регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных  ценных бумаг (ст.2, 19 Закона). При необходимости  регистрации проспекта ценных бумаг  процедура дополняется несколькими  этапами.

Из всех перечисленных  действий, связанных с эмиссией ценных бумаг, лишь при размещении используется частноправовое средство регулирования - договор. Во всех остальных случаях  применяются публично-правовые средства регулирования предпринимательских  отношений: принятие решения, регистрация, раскрытие информации.

В соответствии со ст.5 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг"*(66) запрещаются публичное размещение, реклама и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, ценных бумаг, публичное размещение которых запрещено или не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством РФ.

Совершение владельцем любых  сделок с принадлежащими ему ценными  бумагами до их полной оплаты и регистрации  отчета об итогах их выпуска запрещается. Таким образом, использование договора как основного частноправового  средства регулирования отношений  в приведенном выше случае в полной мере зависит от использования публично-правовых средств, тесно взаимосвязано с  публично-правовыми средствами и  без них применяться не может.

Договор, бесспорно, является одним из основных правовых средств  частного права. Он широко применяется  в предпринимательской деятельности, при этом, однако, публично-правовое воздействие на договорные отношения  при осуществлении предпринимательской  деятельности видно достаточно ясно. Так, многие соглашения при осуществлении  предпринимательской деятельности строятся в соответствии с Типовыми договорами, утверждаемыми государственными органами. Например, постановлением Федеральной  комиссии по ценным бумагам и фондовому  рынку при Правительстве РФ от 23 октября 1995 г. N 17 утвержден Типовой договор на проведение аудиторских проверок учета и отчетности, связанных с доверительным управлением имуществом паевого инвестиционного фонда (действует в ред. от 7 октября 1997 г. N 31)*(67); постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ от 30 октября 1995 г. N 20 - Типовой договор об оказании депозитарных услуг управляющей компании паевых инвестиционных фондов*(68); постановлением Правительства РФ от 21 мая 1996 г. N 625 - Примерный договор на представление интересов государства в органах управления акционерных обществ (хозяйственных товариществ), часть акций (доли, вклады) которых закреплены в федеральной собственности (действует в ред. от 24 июля 1998 г. N 636)*(69) и т.д.

Приведенные примеры показывают, что само частноправовое средство в  некоторых случаях приобретает  публично-правовой характер, будучи санкционированным  государством в лице его органов.

Предпринимательский оборот, по существу представляющий собой совокупность гражданско-правовых сделок в сфере  предпринимательской деятельности, не может в большинстве случаев осуществляться без использования публично-правовых средств и форм. Так, в соответствии со ст.46 Закона об ООО крупная сделка может быть заключена и является действительной лишь в случае принятия общим собранием участников решения о ее совершении, за исключением случаев, предусмотренных законом. Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью никак нельзя отнести к частноправовым средствам регулирования отношений в сфере предпринимательской деятельности, поскольку предполагает совершение управленческого действия. Учитывая, что заключение крупных сделок достаточно частое явление в хозяйственной жизни, следует признать, что и в этой сфере предпринимательской деятельности непосредственно и тесно соприкасаются и взаимодействуют публично-правовые и частноправовые средства регулирования, публично-правовые и частноправовые отношения.

Следует также отметить то обстоятельство, что государство  в лице его органов оказывает  воздействие не только в целом  на договор в той или иной сфере  предпринимательской деятельности, но и на отдельные его условия, в частности на условие о цене договора. Так, Госкомитет РФ по строительству  и жилищно-коммунальному комплексу  своими документами устанавливает  цены на проектные и изыскательские работы для строительства на соответствующий  период времени*(70); Федеральная энергетическая комиссия РФ (ФЭК РФ) утверждает оптовые цены на газ, реализуемый потребителям Российской Федерации*(71); в соответствии с утвержденным Правительством РФ от 29 марта 1999 г. N 347 Порядком устанавливается обязательное согласование и регистрация цен на лекарственные средства, включаемые в соответствующий перечень, а также определяется порядок установления оптовых и розничных надбавок к ценам на лекарственные средства, включаемые в перечень*(72).

Таким образом, публично-правовые средства регулирования предпринимательской  деятельности прямо оказывают соответствующее  влияние на содержание частноправовых средств. Без учета этого обстоятельства применение частноправовых средств  будет неполным, а возможно, и  ошибочным.

В свою очередь частноправовые средства непосредственно используются в публично-правовых отношениях при  осуществлении предпринимательской  деятельности. Так, в соответствии с  п.3 ст.65 НК РФ по заявлению заинтересованного  лица ему может быть предоставлен налоговый кредит, который оформляется  договором установленной формы  между соответствующим уполномоченным органом и налогоплательщиком.

По существу, можно утверждать, что многие частноправовые средства трансформируются в частнопубличные  правовые средства и широко используются при регулировании предпринимательской  деятельности. Отнесение таких правовых средств, как, например, договор, исключительно  к инструментам частного права не отвечает реалиям современного регулирования  отношений в сфере предпринимательства. Сделанный вывод никак не исключает  возможности использования тех  или иных правовых средств в частных, в том числе гражданских отношениях, не принижает значения таких правовых средств, а лишь расширяет взгляд на существо данных понятий.

Говоря о правовом оформлении и защите в одном случае конкретного (частного), а в другом - публичного (общественного) интереса, Е. Суханов, А. Маковский отмечают: "Отрицать значение обеих этих групп интересов так  же бессмысленно, как и их взаимодействие и переплетение в конкретных ситуациях (выделено нами. - Е.Г., П.Л.). Поэтому границы указанных областей исторически достаточно подвижны, изменчивы, что, в частности, связано с необходимостью достигать согласованности и взаимодействия частного и публичного права в регулировании конкретных общественных отношений"*(73). И этим все сказано.

Нормальное функционирование предпринимательской деятельности невозможно без четкого регулирования  корпоративных отношений и отношений  собственности в рамках осуществления  предпринимательской деятельности хозяйственными обществами и товариществами. Реализация частноправовых отношений  собственности и соответствующих  имущественных прав невозможна в  ряде случаев без использования  публично-правового инструментария. Наиболее ярко это видно на примере  реализации прав государства как  собственника. Положение о порядке  назначения и деятельности представителей Российской Федерации в органах  управления и ревизионных комиссия открытых акционерных обществ, созданных  в процессе приватизации, акции которых  находятся в федеральной собственности, а также в отношении которых  принято решение об использовании  специального права на участие Российской Федерации в управлении ими ("золотой  акции"), утвержденное постановлением Правительства РФ от 7 марта 2000 г. N 195*(74), решает весь комплекс вопросов, связанных с реализацией государством своего права собственности, в том числе путем назначения соответствующих представителей, направления предложений по повестке дня общего собрания акционеров и т.д.

Особенно четко видно  взаимодействие публично-правовых и  частноправовых средств регулирования  предпринимательской деятельности при осуществлении поставок продукции  для федеральных государственных  нужд. Даже договор приобретает особое название - государственный контракт. Сторонами данного договора являются государственный заказчик и соответствующие  организации, при этом государственные  заказчики утверждаются Правительством РФ. Основа заключения государственных  контрактов - федеральные целевые  программы. Финансирование поставок продукции  для федеральных государственных  нужд, в том числе федерального оборонного заказа, осуществляется в  соответствии с бюджетным законодательством  РФ*(75).

Следует отметить, что правовое регулирование предпринимательской  деятельности с использованием как  частноправовых, так и публично-правовых средств осуществляется нормативными актами, носящими комплексный характер, включающими нормы как частного, так и публичного права, что подтверждается вышеприведенными примерами.

Все законодательство о банкротстве  пронизано нормами как публично-правовыми, так и частноправовыми. Данное положение  подтверждается анализом законодательства о несостоятельности (банкротстве), в котором содержится значительное число норм процессуальных, т.е. публично-правовых.

При реализации процедур банкротства  тесно переплетаются частноправовые и публично-правовые средства. Так, при введении процедуры внешнего управления устанавливается мораторий  на удовлетворение требований кредиторов, который является, бесспорно, публично-правовым средством. Можно сказать, что в  целом вся процедура банкротства  в широком понимании этого  правового института есть публично-правовое средство регулирования отношений  в сфере экономики.

Следует также иметь в  виду особенности правового положения  некоторых субъектов предпринимательской  деятельности. Правоспособность ряда коммерческих организаций носит  специальный характер, что определяется нормами публичного права. Так, кредитные  организации в соответствии с  Законом о банках не могут заниматься производственной, торговой и страховой  деятельностью.

Существует множество  иных примеров из сферы правового  регулирования предпринимательской  деятельности, свидетельствующих о  тесном переплетении частных и публичных  средств регулирования (рекламный  бизнес, аудит и т.д.).

Таким образом, особенность  предпринимательской деятельности заключается в том, что она  представляет собой сферу взаимодействия частных и публичных интересов, в связи с чем ее регулирование  осуществляется с использованием публично-правовых и частноправовых средств. Сегодня  нельзя отнести ту или иную отрасль  права только к частному праву  или только к публичному праву. Предпринимательское  же право, бесспорно, следует отнести  к тем отраслям права, которые  характеризуются сочетанием элементов  публичного и частного права.

При осуществлении предпринимательской  деятельности частноправовые и публично-правовые средства неразрывно взаимодействуют. При этом публично-правовые средства, как правило, предшествуют применению частноправовых.

Единство и взаимодействие частно- и публично-правовых средств  основывается на использовании общих  категорий и понятий, разработанных  в теории права, таких как норма  права, запреты, разрешения, ответственность  и т.д.