Процессуальные и организационные аспекты контроля и записи переговоров

8. Вынесение следователем постановления о приобщении фонограммы к уголовному делу как вещественное доказательство. В дальнейшем фонограмма хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании.

В литературе, отмечая  значимость фонограммы, некоторые авторы вполне объективно отмечают, что она  является и документом, и вещественным доказательством¹⁴.

9. Направление фонограммы в экспертно-криминалистическое подразделение для проведения фоноскопической экспертизы. При этом следователь выносит постановление о назначениифоноскопической экспертиз).

Данное решение  принимается следователем для установления достоверности, допустимости, относимости  и подлинности приобщенной к  уголовному делу фонограммы. В этом случае экспертиза становится одним  из основных источников доказательств.

10. Оценка доказательств, полученных в результате контроля и записи телефонных и иных переговоров.

В условиях роста  преступности, защита личности, общества и государства от противоправных посягательств затруднительна без активного использования контроля и записи переговоров в комплексе с другими следственными действиями. В этих условиях недооценка фактических данных, полученных следователем, часто становится причиной приостановления нераскрытых уголовных дел в связи с неустановлением лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого, возврата уголовных дел на дополнительное расследование, переквалификации содеянного в сторону смягчения наказания, прекращения уголовных дел.

4. Фиксация результата и использование записи переговоров в доказывании

О результатах  осмотра и прослушивания фонограммы следователь с участием понятых  и при необходимости специалиста, а также лиц, чьи телефонные и  иные переговоры записаны, составляет протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет  отношение к данному уголовному делу. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу (ч. 7 ст. 186 УПКРФ).

Структура протокола осмотра и прослушивания  фонограммы состоит из 3х частей.

Во  вводной части протокола указываются: место и дата составления протокола; время начала и окончания прослушивания (в часах и минутах по местному времени); наименование органа предварительного следствия, классный чин или звание, фамилия, инициалы следователя; фамилии, имена, отчества и места жительства понятых; процессуальное положение, фамилии, инициалы участвующих в осмотре лиц; ссылка на норму УПК РФ, в соответствии с которой произведено прослушивание; что именно прослушивалось; разъяснение перед началом осмотра и прослушивания фонограммы участвующим лицам (понятым, специалисту или эксперту) их прав, обязанностей и ответственности, а также порядка производства осмотра и прослушивания фонограммы; объявление участвующим лицам о применении технических средств (с указанием, каких именно и кем именно они применялись); условия, в которых производились осмотр и прослушивание фонограммы (освещенность, звукоизоляционные характеристики помещения, в котором производится осмотр и прослушивание фонограммы, аппаратура, на которой прослушивалась фонограмма, и т.п.).

В описательной части протокола указывается: что  установлено осмотром и прослушиванием фонограммы (отмечаются наличиеи целостность  упаковки и печатей, индивидуальные признаки осматриваемойфонограммы,кроме  того, дословно излагается полностью или та часть фонограммы,которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу); какие технические средства применялись (видео-, аудиозаписьит.п.).

Дословное описание означает, что в протоколе  должны быть зафиксированы все слова, включая и ненормативную лексику, не заменяя их многоточиями или иными условными знаками. В этой части протокола следует указать на наличие или отсутствие признаков, свидетельствующих о возможном внесении изменений в содержание фонограммы.

В заключительной части протокола указывается: какой  печатью опечатана фонограмма по окончании осмотра и прослушивания;приложения к протоколу осмотра (схемы, фототаблицы  и т.п.); заявления, поступившие перед  началом, в ходе либо по окончании  осмотра и прослушивания фонограммы от участвующих лиц (с указанием  их процессуального положения, фамилий и инициалов) и содержание поступивших заявлений(либоуказывается, что заявлений не поступило)¹⁵.

С протоколом должны быть ознакомлены все участвующие  в осмотре лица, что удостоверяется их подписями.

Если  поступают замечания на протокол, то излагается их содержание.

Протокол  подписывают все участвующие  в осмотре лица и следователь.

Фонограмма  в полном объеме приобщается к  материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании (ч.8 ст. 186 УПК РФ).

Говоря об использовании записи переговоров в доказывании, можно  выделить несколько моментов:

Во-первых, в связи с тем, что  законодатель допускает в качестве доказательств и вещественные доказательства и протоколы следственных действий, то по отношению к контролю и записи переговоров, получается, действует  двойной эффект, т.е. в качестве доказательств выступает сам протокол осмотра и прослушивания переговоров и по ч.8 ст. 186 УПК РФ сама фонограмма в качестве вещественного доказательства.

Во-вторых, современные компьютерные технологии позволяют редактировать  и осуществлять иные действия, направленные на изменения содержания аудиозаписи, выполненной в цифровом формате. Поэтому указанное обстоятельство серьезно затрудняет проверку допустимости использования данных сведений в  качестве источника доказательства.

Безусловно, что  сведения, полученные в ходе такого следственного действия, как "контроль и запись переговоров", нужно подвергать оценке согласно требований уголовно-процессуального  закона. Для этого необходимо выполнение положений УПК РФ, регламентирующего  собирание (ст.86 УПК РФ), проверку (ст.87 УПК РФ) и оценку доказательств (ст.88 УПК РФ).

Результаты рассматриваемого следственного действия должны быть подвергнуты лицом, осуществляющим предварительное расследование, тщательной, всесторонней и полной проверке и  оценены сточки зрения требований уголовно-процессуального  закона об их относимости, допустимости, достоверности и в совокупности - достаточности для разрешения находящегося у него в производстве уголовного дела.

Относимость - правовое требование, обращенное к  содержанию доказательств, означающее способность доказательства со стороны  содержания служить средством установления истины по уголовному делу и возможность  их дальнейшего использования следователем для установления предмета доказывания (ст.73 УПК РФ). Иными словами, доказательства должны быть относимыми к данному  конкретному делу, т.е. между содержанием  доказательств и обстоятельствами, входящими в предмет доказывания, должна существовать определенная связь. Наличие такой объективной связи  позволяет восстановить на основе доказательств  фактические обстоятельства преступления, как правило, в прошлом времени. При решении вопроса об относимости  доказательств применяются различные  методы установления причинной связи между явлениями. Эти методы составляют один из видов научной индукции.

Относимость имеющихся  фактических данных означает их способность  подтверждать либо опровергать обстоятельства, относящиеся к совершенному преступлению, а также установлению самого события  преступления или его приготовления. С учетом этих требований оценка информации, содержащейся в фонограммах телефонных и иных переговоров, полученных в  рамках уголовного процесса, не отличается от оценки иных сведений, имеющихся  в материалах уголовного дела.

Допустимость  относится как к содержанию, так  и к форме доказательств и  свидетельствует о соблюдении всех требований закона. При оценке допустимости материалов следственных действий, которые  нарушают конституционные права  граждан, результаты следственного  действия, связанного с контролем  и записью телефонных переговоров, могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу лишь тогда, когда они получены по разрешению суда на проведение таких мероприятий  и проверены следователем в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством¹⁶.

При решении вопроса  о допустимости результатов контроля и записи переговоров в качестве доказательств рекомендуется последовательно  выполнять основные этапы исследования:

1) уточнить, относятся  ли полученные фактические данные  к обстоятельствам, подлежащим  доказыванию (ст.73 УПК РФ);

2) проверить,  соблюдены ли требования закона, регламентирующие судебный порядок  получения разрешения на производство  следственного действия (ст. 165 УПК  РФ), включая требования о форме  и содержании документов, фиксирующих  ход и результаты данного следственного  действия;

3) осуществить  предусмотренные процессуальным  законом действия, необходимые для  приобщения фонограммы к делу; выяснить и удостоверить их  признаки и свойства, позволяющие  признать их вещественными доказательствами  либо "иными документами"; осуществить  процессуальные действия по признанию  их таковыми;

4) проверить и  оценить их на общих основаниях  по источнику и содержанию.

К любой  информации, полученной в ходе следственного  действия, относится требование достоверности, т.е. соответствие сведений объективной  действительности. Достоверность фактических  данных предполагает наличие в них  информации о признаках, характеризующих  объективную сторону преступления (место, время, способ, обстоятельства совершения, размер причиненного ущерба).

Достоверность поступивших  фактических данных о признаках  преступления и принятия на их основе решения о возбуждении уголовного дела предполагает возможность последующего их использования в качестве доказательств. Если невозможно подтвердить процессуальное происхождение полученных фактических  данных, то представляется невозможным  на их основе и возбуждение уголовного дела.

Вместе с тем  следует учитывать, что при осуществлении  правосудия недопустимы доказательства, полученные с нарушением федерального закона (ч.2 ст.50 Конституции РФ), а  также если при их собирании и  закреплении были нарушены гарантированные  права человека и гражданина. В  соответствии с уголовно-процессуальным законодательством (ч.1 ст. 75 УПК РФ) доказательства, полученные с нарушением УПК РФ, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут  быть положены в основу обвинения, а  также использоваться для доказывания  любого из обстоятельств уголовного дела.

Таким образом, фонограммы, являющиеся результатом незаконного  прослушивания конфиденциальных, частных  переговоров граждан, будут являться недопустимыми доказательствами.

Полученные в  результате контроля и записи переговоров  фактические данные могут стать  доказательствами при условии, если лицо, уполномоченное на ведение предварительного следствия, или суд получит их путем проведения процессуальных действий. Для этого должен быть известен источник получения материалов, а сами материалы (аудиозапись) приобщены в процессуальном порядке к уголовному делу.

Соответственно  решение о возможности использования  в процессе доказывания по уголовному делу материалов фонограммы записи переговоров  принимается следователем. При этом он обязан в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства осуществить проверку представленных материалов процессуальными способами  и провести осмотр материалов, назначить  различные виды экспертиз, допросы, очные ставки и другие следственные действия.

Заключение

Сегодня можно сделать вывод о том, что контроль и запись переговоров, несмотря на свою новизну, являются одним из весьма эффективных следственных действий, направленных на борьбу с тяжкими преступлениями, которое приобретает все большее значение в отечественной в зарубежной практике работы следственных органов. В настоящее время для его осуществления уголовно-процессуальным законодательством создана прочная правовая основа, которая позволяет эффективно применять технические возможности в борьбе с наиболее организованными, социально - опасными видами современной преступности.

Повышению эффективности  данного следственного действия могло бы способствовать:

• - дальнейшее теоретическое обоснование его тактических приемов;
• - обеспечение точного исполнения законных оснований его проведения;
• - осуществление указанных мероприятий в комплексном сочетании с другими следственными действиями;
• - совершенствование компьютеризированных комплексов приема и обработки информации;
• - расширение практики использования результатов данного следственного действия и разработка на ее основе частных криминалистических методик.

Эффективность применения следователями контроля и записи телефонных и иных переговоров во многом будет зависеть от тщательного  соблюдения принципов организации  его проведения, строгого соблюдения соответствующих положений уголовно-процессуального  законодательства и регулярным обобщением наиболее перспективных направлений  данного процесса на практике.