Процессуальные и организационные аспекты контроля и записи переговоров

Правовую основу прослушивания телефонных переговоров составляет комплекс законов и подзаконных нормативных актов, посредством которых регламентируются отношения между органами, осуществляющими ОРД, организациями, им содействующими, и гражданином в связи с необходимостью защиты жизненно важных интересов личности, общества и государства.

Следовательно, правовую основу данного следственного  действия составляют два уровня - законодательный  и подзаконный.

Законодательный уровень правового регулирования включает все институты и нормы, определяющие основные задачи и направления осуществления данного следственного действия.

Подзаконный уровень правового регулирования охватывает самые разнообразные нормативные акты, которые включают акты законодательной и исполнительной власти (указы, распоряжения Президента и постановления Правительства Российской Федерации, акты палат Федерального Собрания РФ); акты ведомственного и межведомственного характера; акты органов местного самоуправления.

На нем концентрируется  в настоящее время основная масса  нормативно-правовых материалов, относящихся  к организации и тактики осуществления.

Современный период отличается качественным увеличением  нормативных актов, составляющих правовую основу рассматриваемого действия. Право  на контроль и запись телефонных и  иных переговоров представляет собой  емкие юридические категории. Все  составляющие элементы этого права  в совокупности образуют единый комплексный  правовой институт, складывающийся из различных отраслей права. К числу  законов и подзаконных нормативных  актов, касающихся регламентации данного  действия, можно отнести:

1. Международные нормативные акты. Согласно ст. 12 Всеобщей декларации прав человека 1948 г. "никто не может подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным посягательствам на неприкосновенность его жилища, тайну его корреспонденции или на его честь и репутацию. Каждый человек имеет право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств"⁵. Впоследствии эти положения были отражены и развиты в ст. 17 Международного пакта о гражданских и политических правах, принятого 16 декабря 1966 г. Генеральной Ассамблеей ООН и ст. 8 Европейской декларации о защите прав человека и основных свобод (1953 г.). В соответствии с последней каждый имеет право на неприкосновенность частной и семейной жизни, жилища и корреспонденции.

Таким образом, указанные  фундаментальные правовые акты в  области защиты прав человека создают  базу для защиты от неправомерного вторжения в сферу частной  жизни.

Неприкосновенность  частной жизни означает запрет для  государства, его органов и должностных  лиц вмешиваться в личную жизнь  граждан, право последних на свои личные и семейные тайны, наличие  правовых механизмов и гарантий защиты своей чести и достоинства  от всех посягательств на указанные  социальные блага. От уровня гарантированности  сохранения тайн личной жизни граждан  зависят степень свободы личности в государстве, демократичность  и гуманность существующего в  нем политического режима.

Частную жизнь  можно определить как физическую и духовную сферу, которая контролируется самим индивидом, т.е. свободную от внешнего воздействия. Законодательство не может вторгаться в эту сферу, оно призвано ограждать ее от любого незаконного вмешательства. Иными словами, в понятие "частная жизнь" включается та область жизнедеятельности человека, которая относится к отдельному лицу, касается только его и не подлежит контролю со стороны общества и государства, если она носит не противоправный характер⁶.

2. Конституционные положения. Ст. 23 Конституции РФ гарантируется право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, нарушение которого допускается только на основании судебного решения. Указанное конституционное положение является реализацией закрепленного в ст. 9 Декларации прав и свобод человека и гражданина, принятой Верховным Советом РСФСР 22 ноября 1991 г., права на тайну телефонных переговоров и иных сообщений. В Декларации особо отмечено, что ограничение этого права допускается в соответствии с законом только на основании судебного решения.

Часть 1 ст.24 Конституции  РФ устанавливает общее условие  в отношении сбора, хранения, использования  и распространения информации о  частной жизни лица только с его  согласия. Однако подобное согласие не требуется, если сбор, хранение, использование  и распространение сведений о  частной жизни лица производятся при проведении следствия, дознания, оперативно-розыскных мероприятий. Порядок работы правоохранительных органов с информацией персонального характера регулируется уголовно-процессуальным законодательством и ведомственными подзаконными нормативными актами. В случаях нарушения прав гражданина заинтересованное лицо вправе обратиться за защитой в судебные органы.

В конституционной  теории и практике общепризнанно, что  ограничение гражданских прав и  свобод правомерно в условиях чрезвычайного  положения (межнациональные конфликты, стихийные бедствия, эпидемии и т.п.). Введение режима чрезвычайного положения  согласно ч.1 ст. 56 Конституции РФ может  повлечь за собой ограничение  отдельных личных прав и свобод человека и гражданина, к которым относится и право на тайну телефонных переговоров.

3. Федеральные законы. Уголовный кодекс РФ в ст.138 устанавливает ответственность за нарушение тайны телефонных переговоров и иных сообщений граждан, использование технических средств негласного получения информации лицами, неправомочными осуществлять в соответствии с законодательством данную деятельность.

Уголовно-процессуальный кодекс РФ в ст. 186 закрепил право  следователя на осуществление следственного  действия - контроль и запись телефонных и иных переговоров. При этом особое значение отводится процедуре ограничения  прав гражданина на тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, которые  допускаются только на основании  судебного решения (ст.13) и судебного  порядка получения разрешения на проведение следственного действия (ст.165), ограничивающего конституционные  права граждан.

Следователь, осуществляющий предварительное следствие по уголовному делу, уполномочен давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных  мероприятий, производстве отдельных  следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении (п.4 ч.2 ст. 38 УПК  РФ).

Федеральный закон  от 12 августа 1995 г. "Об оперативно-розыскной деятельности" в п.10 ч.1 ст.6 предусматривает прослушивание телефонных переговоров оперативно-розыскными органами.

Данное мероприятие  заключается в конспиративном слуховом контроле с помощью технических  средств переговоров, ведущихся  по линиям телефонной связи или односторонних  сообщений и, как правило, их фиксацией  в целях обнаружения сведений о преступной деятельности лица, объекта  оперативной заинтересованности, выявления  его связей и получения информации, способствующей решению конкретных задач ОРД.

Федеральный закон  от 31 мая 2001 г. "О государственной  судебно-экспертной деятельности в  РФ" определяет правовую основу, принципы организации и основные направления  государственной судебно-экспертной

деятельности  в РФ в гражданском, арбитражном, административном и уголовном судопроизводстве. Данным законом закреплены профессиональные и квалификационные требования к  эксперту, его права и обязанности, производство экспертизы в государственном  судебно-экспертном учреждении. В контексте  рассматриваемого вопроса значимость этого закона заключается в том, что он, имея отношение ко всем видам  судебных экспертиз, регламентирует проведение в том числе и судебно-фоноскопических экспертиз, назначаемых по итогам контроля и записи телефонных и иных переговоров.

Закон РФ "О  государственной тайне" от 21 июля 1993г. в п.4 ст.5 относит сведения в  области оперативно-розыскной деятельности к государственной тайне. Требование данного Закона имеют прямое отношение  к контролю и записи телефонных и  иных переговоров. Во-первых, потому, что  данное действие осуществляется в тайне  от лиц, подозреваемых и обвиняемых в тяжких и особо тяжких преступлениях. Во-вторых, проведение данного мероприятия  осуществляется с использованием разработанных  или приспособленных технических  средств специальными техническими подразделениями, входящими в структуру  оперативно-розыскных органов. Ст.2 указанного нормативно-правового акта определяет понятие материальных носителей  информации, регламентирует процедуру  допуска к секретным сведениям, а также требует наличие соответствующего допуска у судьи, уполномоченного  работать с документами по прослушиванию  телефонных переговоров.

4. Подзаконные нормативные акты. Указ Президента РФ "Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных мероприятий с использованием технических средств" от 1 сентября 1995 г. № 891 предусматривает возможность использования оперативно-технических средств органов ФСБ в интересах других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность в процессе проведения оперативно-розыскных мероприятий, связанных с подключением к стационарной аппаратуре организаций различных форм собственности, предоставляющих услуги связи.

При отсутствии у органов ФСБ на объектах связи  необходимых оперативно-технических  возможностей мероприятия по записи телефонных и иных переговоров проводятся органами внутренних дел Российской Федерации, в том числе в интересах  других органов, осуществляющих ОРД (с 1999 г. к ним относятся и органы налоговой полиции).

Указ Президента РФ "Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне" от 30 ноября 1995 г. № 1203 в п.79-87 разд.10 предусматривает наличие специального допуска у судьи, уполномоченного  работать с документами по прослушиванию  телефонных переговоров, полученного  в соответствии с Законом "О  государственной тайне".

Указ  Президента РФ "Об утверждении перечня  сведений конфиденциального характера" от 6 марта 1997 г. №188 в п.4 относит к  данному перечню, в том числе  и сведения, полученные при прослушивании  телефонных переговоров.

Постановление Правительства  РФ от 11 июля 1996 г. №770 утверждает Положение  о лицензировании деятельности физических и юридических лиц, не уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной  деятельности, связанной с разработкой, производством, реализацией, приобретением  в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы специальных технических средств (СТC), предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации, и перечня видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Применительно к  контролю телефонных и иных переговоров  данный нормативный акт предусматривает  специальные технические средства негласного получения и регистрации  акустической информации, негласного прослушивания телефонных переговоров, негласного перехвата и регистрации  информации с технических каналов  связи, негласного получения (изменения, уничтожения) информации с технических  средств ее хранения, обработки и  передачи.

Постановление Правительства  РФ от 10 марта 2000 г. № 214 утверждает список видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, ввоз и вывоз которых подлежат лицензированию. Кроме того, в этих постановлениях Правительство РФ путем составления перечня видов СТC впервые предприняло попытку конкретизировать понятие специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. При этом ФСБ России предоставлено право⁷ совместно с ГТК России по согласованию с федеральными органами исполнительной власти, на которые возложены функции координации и регулирования внешнеторговой деятельности, уточнять виды СТО, предназначенные для негласного получения информации, ввоз и вывоз которых подлежат лицензированию.

Во исполнение положений Закона "О связи" от 20 января 1997 г. было принято Соглашение между Министерством связи РФ и ФСБ РФ. В ст.1 Соглашения определялись полномочия, ответственность сторон, а также порядок действия предприятий-операторов связи и органов ФСБ РФ по вопросам внедрения в сетях электросвязи России технических средств системы  оперативно-розыскных мероприятий (СОРМ).

Приказ от 19 июня 1996 г. №281/306/30/215/66/390/191/374/дсп ФСБ, МВД, СВР, ФСО, СБ Президента РФ, ФПС, ФСНП, ГТК  России утверждает Инструкцию "Об основах  организации и тактики проведения оперативно-технических мероприятий" и предусматривает взаимодействие различных органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, общие требования организации данного  мероприятия.

Приказом  Минсвязи РФ "Об организации работ  по обеспечению оперативно-розыскных  мероприятий на сетях подвижной  связи" от 31 января 1996 г. утверждены технические требования к средствам  оперативного контроля.

Приказ Министерства связи РФ от 25 июля 2000 г. № 130 "О  порядке внедрения системы технических  средств по обеспечению оперативно-розыскных  мероприятий на сетях телефонной, подвижной и беспроводной связи  и персонального радиовызова  общего пользования" предусматривает  установление технических средств  для обеспечения оперативно-розыскных  мероприятий.