Порядок и условия проведения процедуры банкротства: мировое соглашение

     Напротив, мировое соглашение, заключенное  в деле о банкротстве, может быть признано недействительным. Круг лиц, обладающих правом на заявление подобного  требования, а также основания  недействительности названы в ст. 127 Закона о несостоятельности. Последствием признания мирового соглашения недействительным будет возобновление производства по делу. Это, безусловно, свидетельствует  о том, что мировое соглашение рассматривается законодателем  как оспоримая гражданско-правовая сделка. Еще одним обстоятельством, указывающим на этот факт, является возможность его расторжения, в  том числе в отношении только отдельного кредитора.

     Эти отличия отличия носят существенный характер и позволяют сделать вывод о том, что мировое соглашение, заключаемое в деле о несостоятельности, не следует отождествлять с мировым соглашением как основанием прекращения производства по любому другому делу, рассматриваемому арбитражным судом. С одной стороны, мировое соглашение в деле о банкротстве – гражданско-правовой договор, с другой – договор процессуальный. При этом очевидно, что гражданско-правовые элементы в нем превалируют; его цели, в первую очередь, носят материальный характер – удовлетворение требований кредиторов, и лишь во вторую – прекращение арбитражного дела миром. Именно из этого исходил законодатель, устанавливая особые условия заключения и утверждения такого мирового соглашения, требования к его содержанию, а также возможность его расторжения и признания недействительным. Исключительно в материальных интересах кредиторов допускается участие в мировом соглашении третьих лиц, которые не становятся лицами, участвующими в деле. Исходя из вышеизложенного, представляется необходимым включение в Закон о несостоятельности определения, раскрывающего сущность мирового соглашения в деле о банкротстве. Это обеспечит единообразный подход в вопросах применения к мировому соглашению общих положений гражданского материального и процессуального права. Итак, мировое соглашение – это сделка между должником и конкурсными кредиторами, заключаемая на основе взаимных уступок с целью прекращения производства по делу о несостоятельности.

Стороны мирового соглашения и порядок его  заключения

     Сторонами мирового соглашения выступают должник  и кредиторы. В нем также могут  участвовать третьи лица, если они  принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением (п. 1, 3 ст. 120 Закона о несостоятельности).

     Согласно  ст. 2 Закона о несостоятельности  должником признается гражданин, в  том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, неспособные  удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить  обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного этим законом.

     По  существу должником является лицо, обладающее признаками банкротства, свидетельствующими о неспособности исполнить требования определенных лиц, которые определены п. 1, 3 ст.3 Закона о несостоятельности. Для физических лиц – это неисполнение соответствующих обязательств и (или) обязанностей в течение трех месяцев  с момента наступления даты их исполнения, если сумма предъявленных  к нему требований превышает стоимость  всего принадлежащего гражданину имущества  за вычетом того, на которое взыскание  не обращается. Для юридических лиц  неспособностью исполнения обязательств и (или) обязанностей по уплате обязательных платежей является неудовлетворение требований в течение трех месяцев с момента  наступления даты их исполнения. Таким  образом, для физических лиц устанавливается  критерий неоплатности (недостаточности  имущества для удовлетворения требований), а для юридических лиц –  критерий неплатежеспособности (неисполнение требований в течение установленного периода времени).

     По  Закону о несостоятельности банкротом  может быть признан как гражданин, не осуществляющий предпринимательскую  деятельность, так и индивидуальный предприниматель (ст. 152). Однако ст. 25 ГК РФ, отражая особенности правового статуса индивидуального предпринимателя, предусматривает только для него, в отличие от неплатежеспособного гражданина, не осуществляющего предпринимательской деятельности, возможность признания (или объявления) несостоятельным (банкротом). В этой связи ст. 185 Закона устанавливает, что нормы, касающиеся банкротства физических лиц, не обладающих статусом предпринимателя, введены в действие с момента внесения соответствующих изменений в ГК РФ. Поскольку такие дополнения о банкротстве физического лица в ГК РФ пока не внесены, возбуждение дел о несостоятельности возможно лишь в отношении индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств.

     Юридические лица, которые могут быть признаны банкротами, определяются п.1 ст. 65 ГК РФ и п.2 ст. 1 Закона о несостоятельности. К ним относятся коммерческие организации, за исключением казенного  предприятия, а также юридические  лица, действующие в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда. Указанные нормы  носят императивный характер и не допускают дополнения перечня юридических  лиц, которые могут быть объявлены  несостоятельными, в частности, другими  формами некоммерческих организаций. В литературе неоднократно отмечалось, что подобный подход законодателя неоправдан, поскольку п.3 ст.50 ГК РФ допускает  возможность создания некоммерческих организаций не только в организационно-правовых формах, предусмотренных ГК РФ (это  потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации, фонды, учреждения, союзы и ассоциации юридических  лиц), но и в иных, определяемых федеральными законами. То есть заранее исключается  возможность применения правил о  банкротстве к новым организационно-правовым формам, что не всегда обоснованно.

     В соответствии с п.2 ст.120 Закона о  несостоятельности решение о  заключении мирового соглашения со стороны  должника – юридического лица принимается  его руководителем, внешним управляющим  или конкурсным управляющим.

     Руководитель  может принимать такое решение  только на стадии наблюдения.

     В теории и практике остаются нерешенными  проблемы, связанные с определением конкретного лица, обладающего правомочиями на заключение мирового соглашения от имени организации-должника. В соответствии со ст.2 Закона о несостоятельности  руководителем должника признается единоличный исполнительный орган  юридического лица, а также иные лица, осуществляющие в соответствии с федеральными законами деятельность от имени юридического лица без доверенности.

     По  общему правилу юридическое лицо приобретает гражданские права  и принимает на себя гражданские  обязанности через свои органы, действующие  в соответствии с законом, иными  правовыми актами и учредительными документами. Однако в некоторых  случаях, прямо предусмотренных  законом, это может осуществляться и через участников юридического лица (п. 1,2 ст. 53 ГК РФ).

     В полных товариществах и товариществах  на вере единоличный исполнительный орган отсутствует. Эти юридические  лица участвуют в гражданском  обороте посредством действий своих  участников. Согласно п.1 ст. 72 ГК РФ действовать  от имени товарищества вправе каждый из полных товарищей, в связи с чем каждый из них правомочен заключить мировое соглашение от имени должника. Вместе с тем иной порядок ведения дел может быть установлен учредительным договором товарищества. Так, им может быть предусмотрено, что все участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. В первом случае мировое соглашение должно быть подписано каждым из полных товарищей, во втором – тем из полных товарищей, который учредительным договором уполномочен представлять полное товарищество в отношениях с третьими лицами.

     Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником  либо уполномоченным собственником  лицом (п.4 ст. 113 ГК РФ).

     Исполнительными органами производственного кооператива  являются правление и (или) его председатель (п.1 ст. 110 ГК РФ). В кооперативах с  числом членов более десяти обязательно  избирается правление, которое возглавляет  председатель. Именно он и действует  от имени кооператива без доверенности в отношениях с третьими лицами, в том числе правомочен заключить  мировое соглашение в деле о банкротстве (ст. 17 Федерального закона от 8 мая 1995 года № 41-ФЗ "О производственных кооперативах").

От имени  потребительского общества в гражданском  обороте без доверенности действует  председатель совета потребительского общества (п.2 ст. 19 Закона РФ от 19 июня 1992 года № 3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации"). Для отдельных видов потребительских кооперативов предусмотрены особые правила. Например, кредитный потребительский кооператив граждан приобретает и осуществляет права и обязанности через директора (п.5 ст. 26 Федерального закона от 7 августа 2001 года № 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан").

     Порядок управления фондом и порядок формирования его органов определяются уставом  фонда, утверждаемым его учредителями (п.3 ст. 118 ГК РФ).

     Исполнительные  органы и иные лица, осуществляющие деятельность от имени юридических  лиц без доверенности, принимая решение  о заключении мирового соглашения в  деле о банкротстве, должны действовать  с соблюдением требований законодательства и положений учредительных документов, в рамках предоставленных полномочий. В противном случае арбитражный  суд должен отказать в утверждении  мирового соглашения, ибо оно заключено  с нарушением требований закона. Так, конкурсный управляющий ЗАО "Юниос" обратился в Федеральный арбитражный  суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просил отменить определение суда, утвердившее мировое  соглашение. От имени должника –  ЗАО "Юниос" мировое соглашение было подписано генеральным директором, причем его полномочия судом при  утверждении мирового соглашения не проверялись. Вместе с тем в соответствии со ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом имущества, стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов общества, являются крупными сделками, и в силу ст. 79 этого закона решение о совершении крупных сделок должно приниматься советом директоров либо общим собранием акционеров, если размер сделки превышает 50% балансовой стоимости имущества. Поскольку суд не проверил наличие согласия соответствующих органов акционерного общества на заключение мирового соглашения, его определение об утверждении мирового соглашения было отменено.

     Возможность подписания мирового соглашения руководителем  должника обусловлена тем, что при  введении наблюдения он не отстраняется от управления организацией, хотя его  полномочия существенно ограничиваются (ст. 58 Закона о несостоятельности). Наряду с руководителем в течение  периода наблюдения действует и  временный управляющий, назначаемый  арбитражным судом. Основной целью  его деятельности является обеспечение  сохранности имущества должника. Поэтому значительное количество сделок, направленных на распоряжение имуществом должника, руководитель может заключать  только с согласия временного управляющего (п.2 ст. 58 Закона). В частности, к таким  сделкам отнесены распоряжение имуществом стоимостью более 10% балансовой стоимости  активов должника, получение кредитов, уступка прав требований, перевод  долга и др. Очевидно, что подобного  рода действия могут составлять содержание мирового соглашения. В этой связи  п.2 ст. 120 Закона о несостоятельности, согласно которому мировое соглашение на стадии наблюдения заключается руководителем  должника, должен применяться с оговоркой. Если в мировое соглашение включены условия, реализация которых без  согласия временного управляющего невозможна, такое согласие должно быть получено. В противном случае мировое соглашение не может быть признано заключенным  в установленном порядке и  не подлежит утверждению арбитражным  судом. Согласие временного управляющего может быть выражено в самом мировом  соглашении посредством его подписания наряду с руководителем должника или в иной письменной форме.

     На  стадии внешнего управления мировое  соглашение заключается внешним  управляющим, поскольку руководитель должника при применении этой процедуры  отстраняется от должности, в процессе конкурсного производства – конкурсный управляющий.

     В качестве арбитражных управляющих  могут выступать лица, соответствующие  требованиям ст.19 Закона о несостоятельности  и имеющие лицензию, выданную Федеральной  службой России по финансовому оздоровлению и банкротству. Кандидатуру внешнего управляющего утверждает собрание кредиторов, принявшее решение о введении внешнего управления, большинством голосов из числа лиц, предложенных собранию любым из конкурсных кредиторов, налоговым или иным уполномоченным органом или собственником имущества должника – унитарного предприятия. Если собрание кредиторов не предложило ни одной кандидатуры, арбитражный суд назначает внешнего управляющего по предложению иных лиц, участвующих в деле о банкротстве (к примеру, кредиторов, не являющихся конкурсными), или из числа лиц, зарегистрированных в качестве арбитражных управляющих. Если эти возможности исчерпаны, внешний управляющий может быть назначен из числа кандидатур, предложенных Федеральной службой России по финансовому оздоровлению и банкротству. Внешний управляющий назначается арбитражным судом, о чем выносится определение. Конкурсный управляющий назначается в том же порядке в случае открытия конкурсного производства.

     Ни  руководитель должника, ни арбитражные  управляющие не могут быть принуждены к подписанию мирового соглашения. Вместе с тем, если отказ арбитражного управляющего от заключения мирового соглашения будет необоснован, нарушит  права и интересы кредиторов, он может быть обжалован в порядке  ст. 55 Закона о несостоятельности. Такая  жалоба должна быть рассмотрена судом  в двухнедельный срок со дня ее получения. Арбитражный управляющий  может быть отстранен судом от своих обязанностей, если будет установлено, что он не исполнял их или исполнял ненадлежащим образом. В случае причинения кредиторам убытков у арбитражного управляющего также может быть отозвана лицензия и по требованию должника, кредиторов или прокурора взысканы убытки. Но когда мировое соглашение заключается на стадии наблюдения, у кредиторов отсутствуют какие-либо правовые возможности добиться его  подписания руководителем должника.

     Другой  стороной мирового соглашения являются кредиторы, относимые к категории  конкурсных, которые являются участниками  собрания кредиторов с правом голоса. В силу ст.2 Закона о несостоятельности  конкурсными признаются кредиторы  по денежным обязательствам, за исключением  граждан, перед которыми должник  несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также  учредителей (участников) должника –  юридического лица по обязательствам, вытекающим из такого участия.