Шпаргалка по "Теории государства и права"

Телеологический (целевой) способ – это уяснение целей издания нормативно-правового акта и с позиций выявленных целей уяснение смысла нормы права, толкование недостаточно ясных, нечетких предписаний нормативно-правового акта. Функциональный способ толкования основан на необходимости учета в процессе уяснения смысла нормы определенных условий и факторов, в которых действует и применяется конкретная норма права.

76. Пробелы в праве, способы их восполнения и преодоления. Аналогия закона и аналогия права

Пробелом  в праве считают полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве юридических норм, которые необходимы для решения дел по существу или урегулирования общественных правоотношений на основании законности и справедливости.

Важно соблюдать  два условия при выявлении  пробела в праве:

фактические обстоятельства должны находиться в  области правового регулирования;

определенная  норма права, которая призвана регулировать конкретные фактические обстоятельства, должна отсутствовать.

Различают объективные и субъективные причины пробелов в праве. Их необходимо своевременно устранять и преодолевать. Устранить пробел можно только с помощью правотворческого процесса через принятие новой нормы права. С помощью правоприменительного процесса можно преодолеть пробел. Хотя в этом случае новых норм права уже не создается, а правоприменителю необходимо каждый раз пополнять отсутствующее нормативное предписание через аналогии права, аналогии закона.

Проблема пробелов в праве разрешается  посредством аналогий, что представляет собой процесс выведения умозаключения, чтобы, используя знание, полученное в процессе изучения конкретных объектов, перенести его и полученный опыт на вновь возникший объект правовых отношений, который требует разрешения.

Законодатели рассматривают  как инструмент устранения пробелов две возможности, способные разрешить  и урегулировать ситуацию в рамках закона:

1)  аналогия закона – решение конкретного юридического дела на основании правовой нормы, которая рассчитана не на данный, а на похожий случай. Аналогия закона применяется в том случае, когда отсутствует норма права, регулирующая разбираемый конкретный жизненный случай, но в законодательстве есть иная норма, регулирующая похожие с ним отношения;

2)  аналогия права – решение конкретного юридического дела на основании общих принципов и смысла права. Этот способ преодоления пробелов можно применить только в том случае, когда нет конкретной нормы, способной урегулировать похожий случай. Ее не должно быть ни в данной отрасли, ни в смежной. Аналогию права применяют тогда, когда в законодательстве отсутствует также норма права, которая регулирует похожий случай, и дело должно решиться на основании главных, общих принципов права, таких как: справедливость, гуманизм, равенство перед законом и т. д. Данные принципы закрепляются в Конституции и иных законах.

Пробелы в  праве устраняются, кроме того, при  систематизации и рассмотрении правоприменительной  практики. Законодательный орган  власти, который имеет необходимые  полномочия, может принимать нормы  права, регулирующие отношения, в которых  прежде имел место правовой пробел. Но необходимо заметить, что законодатель не реагирует оперативно на наличие  пробелов в праве, поэтому преимущественно  и используется аналогия при устранении пробелов.

Таким образом, пробел в праве – это отсутствие в законодательстве юридических норм и институтов, необходимых для решения дела по существу или урегулирования общественного отношения на основании законности и справедливости.

77. Правомерное поведение: понятие и признаки

Правомерное поведение – осознанное поведение, соответствующее нормам права и социально полезным целям.

Признаки правомерного поведения:

1. осознанный и волевой характер, т. е. должно быть деянием (действием или бездействием) поэтому, например, поведение невменяемого нельзя считать ни правомерным, ни противоправным;
2. формальный признак – не противоречит нормам права;
3. содержательный признак – соответствует социально полезным целям.

Не всякое поведение, не являющееся противоправным, принято считать правомерным, например, безнравственное поведение правомерным  называть не принято.

78. Виды правомерного поведения: классификация и характеристика

Выделяют также  следующие виды правомерного поведения:

1) по уровню его социальной значимости:

- необходимое поведение, затрагивающее все основы жизнеспособности общества;

- желательное поведение, отвечающее частным интересам всего общества, а также удовлетворяющее - потребности отдельных ее субъектов;

- допустимое поведение, имеющее довольно сомнительную личную или общественную пользу, но все-таки разрешенное государством, учитывая его высокую социальную значимость;

2) по личной мотивации, которые проявляются в форме:

- восприятия норм права как направлений для поведения, ориентиров, которые наиболее целесообразны и отвечают интересам всего общества;

- повиновения правовым предписаниям, требованиям, но без какого-то внутреннего согласия или присутствия сомнений в правомерности данных требований, так называемое конформистское поведение;

- страха субъекта перед наказанием за иные варианты поведения;

3) по уровню социальной активности субъекта:

- обыденное, которое выражено в ежедневном правомерном поведении субъекта;

- активное, такое поведение, которое реализуется в осуществлении положительных поступков, но при этом связано и с дополнительными затратами времени, материальных средств, сил и др.;

- пассивное, которое выражается, как правило, в положительном бездействии, которое связано с добровольным отказом от обладания субъектом прав и свобод, принадлежащих ему по закону.

Правоспособность – это закрепленная в законодательстве возможность субъекта обладать юридическими правами и нести юридическую ответственность.

79. Правонарушение: понятие и признаки

Правонарушение – это нарушение норм права, а именно акт, который является противным праву, его предписаниям, законам. Считается, что совершить правонарушение – это значит нарушить право. Правонарушитель, преступая запрет или не исполняя обязанности, которые устанавливают нормы права, своим поведением противопоставляет личные интересы интересам всего общества. Деформация поведения, которая вызвана социальными и психологическими причинами, может привести в отдельных случаях к противозаконному поступку, а именно к правонарушению.

Можно выделить следующие  признаки правонарушения, которые вместе и образуют это понятие:

1. правонарушение – это всегда деяние (действие или бездействие);
2. правонарушение – это всегда виновное деяние;
3. правонарушение – это нарушение правовых норм, которые содержат юридические обязанности и запреты.
80. Классификация (виды) правонарушений и их характеристика

Правонарушения  весьма разнообразны. Это разнообразие определяется различным содержанием  общественных отношений, которые подвергаются посягательству со стороны правонарушителей, а также различным характером целей и мотивов поведения  субъектов, спецификой жизненных ситуаций и др.

Виды правонарушений делят в зависимости от сферы общественной жизни , в которой они совершаются:

1. на правонарушения в сфере управленческой деятельности;
2. правонарушения в сфере экономики;
3. правонарушения в семейно-бытовой сфере.

В зависимости от опасности правонарушения для общества их делят на преступления и иные правонарушения (проступки).

Проступки отличаются от преступлений меньшей общественной опасностью. Они совершаются в различных сферах общественной жизни, имеют различные объекты посягательства и правовые последствия. В этой связи они классифицируются на гражданские, административные, дисциплинарные правонарушения.

Гражданские правонарушения (проступки) отличаются от других проступков объектом посягательства. Им являются имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения.

Административные  проступки представляют собой предусмотренные нормами административного, финансового, земельного, процессуального и иных отраслей права посягательства на установленный порядок государственного управления, законные интересы граждан (например, нарушение правил финансовой отчетности, правил противопожарной безопасности и др.).

81. Состав правонарушения

Состав  правонарушения является фактическим основанием юридической ответственности. Это сложный юридический факт, с которым закон связывает возникновение охранительного правоотношения.

Элементы состава  правонарушения: объект правонарушения, объективная исубъективная стороны, субъект правонарушения.

Общим объектом правонарушения являются охраняемые законом общественные отношения.

Объективная сторона включает

1. деяние в форме действия или бездействия;
2. вредные последствия;
3. причинную связь между ними.

Некоторые составы, кроме того, характеризуются факультативными  признаками, которым также придается  правовое значение: время, место, обстановка, способ, орудия и средства совершения правонарушения.

Субъективная  сторона характеризуется виной (а в некоторых умышленных преступлениях также мотивом и целью). Формы вины: умысел и неосторожность.

Умысел может быть прямой и косвенный:

а) при прямом лицо:

- осознает общественную вредность своего деяния,

- предвидит реальную возможность или неизбежность вредных последствий,

- желает их наступления.

б) при косвенном лицо:

- осознает общественную вредность своего деяния,

- предвидит реальную возможность вредных последствий,

- не желает их наступления, но сознательно их допускает или относится к ним безразлично.

Неосторожность возможна в виде легкомыслия или небрежности:

а) при легкомыслии лицо предвидит абстрактную возможность вредных последствий, но легкомысленно рассчитывает на их предотвращение;  
б) при небрежности лицо вовсе не предвидит вредных последствий, хотя должно и могло при должной внимательности и предусмотрительности их предвидеть.

Мотив – это побуждения, толкнувшие на совершение правонарушения. Цель – это абстрактная модель будущего результата, к достижению которого стремится виновный.

Субъектом правонарушения признается физическое или юридическое лицо, обладающее деликтоспособностью.

82. Юридическая ответственность: понятие, признаки, основания

Ответственность – это отношение лица к установленным государством правилам поведения и обществу. Человек ответствен перед теми правовыми нормами, с помощью которых реализуется управление и контроль над всеми происходящими процессами в государстве.

Юридическую ответственность  характеризует то, что она:

1. предусмотрена законодательством;
2. применяется органами государства. Лишь государство обладает аппаратом принуждения, и только оно определяет порядок применения мер принуждения;
3. наступает лишь за совершение правонарушения;
4. выражается в конкретных материальных нормах и применяется в соответствии с процессуальными нормами права. Материальные нормы права предусматривают, определяют возможные и должные формы поведения. При этом процессуальные нормы обусловливают порядок применения норм материального характера;
5. выражается в обязанности претерпевать неблагоприятные следствия разного рода.

Фактическим основанием юридической ответственности является состав правонарушения. Юридическим основанием юридической ответственности является норма права, этот состав закрепляющая.

Обстоятельства, исключающие  ответственность:

1. казус, т. е. несчастный случай – невиновное причинение вреда. В гражданском праве иногда ответственность наступает и за случай, т. е. без вины, например при причинении вреда источником повышенной опасности;
2. непреодолимая сила – чрезвычайные и непредвиденные обстоятельства, в силу которых исполнение обязанности стало невозможным (например, массовые беспорядки);
3. необходимая оборона – защита от общественно опасного посягательства путем причинения вреда посягающему и при отсутствии превышения пределов необходимой обороны;
4. задержание преступника путем причинения ему вреда при отсутствии превышения мер, необходимых для задержания;
5. исполнение служебного или профессионального долга, например, часовой, соблюдая устав, застрелил пьяного, который двигался в направлении поста и не подчинялся распоряжениям часового;
6. крайняя необходимость – причинение вреда с целью устранения опасности наступления большего вреда, если опасность нельзя было устранить иными способами, не связанными с причинением вреда (например, сломали чужой дом при тушении пожара, крайняя необходимость исключает лишь уголовную и административную ответственность, но не исключает гражданско-правовую ответственность);
7. обоснованный риск – т. е. причинение вреда для достижения общественно полезной цели если ее нельзя было достичь без риска и были предприняты необходимые меры для предотвращения вреда (например, погиб летчик-испытатель при испытании нового самолета, обоснованный риск также не исключает гражданско-правовой ответственности);
8. исполнение приказа – ответственность будет нести лицо, отдавшее незаконный приказ исполнение заведомо незаконного приказа не исключает ответственности;
9. физическое принуждение, полностью подавившее волю лица, – ответственность будет нести лицо, принудившее к совершению правонарушения.
83. Виды юридической ответственности и их характеристика