Российское предпринимательство

    5. Наличие государственных гарантий  деятельности.

    Третьим признаком является самостоятельность осуществления деятельности. В юридической литературе особо подчеркивается, что данный признак указывает на волевой источник предпринимательской деятельности.  Граждане и юридические лица самостоятельно, то есть  своей властью и в своих интересах осуществляют предпринимательскую деятельность.

    Четвертым признаком является систематическое получение прибыли. Прибыль формируется из доходов, получаемых в результате хозяйственной деятельности после покрытия всех расходов. Прибыль, остающаяся после уплаты налогов и других отчислений в бюджет, представляет собой балансовую прибыль. Действия, связанные с разовым извлечением прибыли, а также деятельность, приводящая к получению случайных, разовых доходов, несистематической прибыли, в качестве побочных, разовых заработков, нельзя рассматривать как предпринимательство. Отсюда вытекает принципиально иное правовое регулирование отношений между субъектами, отсутствие ответственности за занятие предпринимательской деятельности без соответствующей регистрации. Указанная выше точка зрения нашла свое отражение в гражданском, налоговом и хозяйственном законодательстве.    

    Пятый признак это деятельность, осуществляемая на свой риск.  В российском законодательстве отсутствует определение понятия риск, однако, в Законе РФ «Об организации страхового дела» сформулировано понятие страхового риска, которое можно применять по аналогии для уяснения сущности риска как такового: страховым риском является предполагаемое событие, обладающее признаками вероятности и случайности.

    Ограничение предпринимательского риска – одна из целей создания юридического лица.

    В юридической литературе под риском понимается вероятность не получения запланированного или ожидаемого положительного результата, равно как возможность получения отрицательных последствий тех или иных действий, в чем бы они не состояли (Олейник О.М.).

    На  предпринимателя распространяются все виды рисков, подлежащих имущественному страхованию:

    - риск утраты (гибели), недостачи или  повреждения определенного имущества;

    - риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения  вреда жизни, здоровью или имуществу  других лиц, а в случаях,  предусмотренных законом, так же ответственности по договорам – риск гражданской ответственности;

    - риск иных убытков³.

    Шестым  признаком предпринимательства  является не указанная в легальной  формулировке  собственная ответственность  предпринимателя. Ответственность  состоит в том, что предприниматель обязан нести неблагоприятные последствия, состоящие в лишении имущества без какой-либо компенсации, применяемой в установленном порядке в виде санкций за допущенное правонарушение.

    По  общему правилу предприниматель  в хозяйственном обороте несет полную имущественную ответственность.

    Седьмой признак – легализованный характер предпринимательской деятельности.

    Ст. 51 ГК РФ, предусматривает государственную  регистрацию  юридических лиц⁴. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

ГЛАВА 2. ЗАЩИТА ПРАВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ ГОСУДАРСТВЕННОГО КОНТРОЛЯ

2.1  ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ 

          Ограничения волюнтаризма представителей контролирующих организаций  при проведении государственного контроля (надзора) установлены Федеральным  законом от 8 августа 2001г. №134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)⁵».

    Основными принципами защиты прав индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля являются:

    • презумпция добросовестности юридического лица или индивидуального предпринимателя; соблюдение международных договоров Российской Федерации;

    • открытость и доступность для индивидуальных предпринимателей нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования, выполнение которых проверяется при проведения государственного контроля;

    • установление обязательных требований государственными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами;

    • проведение мероприятий по контролю уполномоченными должностными лицами органов государственного контроля;

    •  предмета проводимого мероприятия по контролю компетенции органа государственного контроля; периодичность и оперативность проведения мероприятия по контролю, предусматривающего полное и максимально быстрое проведение его в течение установленного срока;

    • учёт мероприятий по контролю, проводимых органами государственного контроля;

    • возможность обжалования действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля, нарушающих порядок проведения мероприятий по контролю, установленный упомянутым Федеральным законом, иными Федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами;

    • признание в порядке, установленным федеральным законодательством, недействующими (полностью или частично) нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования, соблюдение которых подлежит проверке, если они не соответствуют федеральным законам;

    • устранение в полном объёме органами государственного контроля допущенных нарушений в случае признания судом жалобы юридического лица или индивидуального предпринимателя обоснованной;

    • ответственность органов государственного контроля и их должностных лиц при проведении государственного контроля за нарушении законодательства Российской Федерации;

    • недопустимость взимания органами государственного контроля платы с индивидуальных предпринимателей за проведение мероприятий по контролю, за исключением случаев возмещения расходов органов государственного контроля на осуществление исследований (испытаний) и экспертиз, в результате которых выявлены нарушения обязательных требований;

    •  непосредственного получения органами государственного контроля отчислений от сумм, взысканных с юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей в результате проведения мероприятий по контролю.

          Мероприятия по контролю проводятся на основании распоряжений (приказов) органов государственного контроля.

          В распоряжении (приказе) о проведении мероприятия по контролю указываются:

    1) № и дата распоряжения (приказа)  о проведении мероприятия по  контролю;

    2) наименование органа государственного  контроля;

    3) фамилия, имя, отчество и должность  лица (лиц), уполномоченного на проведение  мероприятия по контролю;

    4) фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, в отношении которых проводится мероприятие по контролю;

    5) цели, задачи и предмет проводимого  мероприятия по контролю;

    6) правовые основания проведения  мероприятия по контролю, в том  числе нормативные и правовые акты, обязательные требования которых подлежат проверке;

    7) даты начала и окончания мероприятия  по контролю.

    Распоряжение (приказ) о проведении мероприятия  по контролю либо его заверенная печатью  копия предъявляются должностным  лицом, осуществляющим мероприятие по контролю индивидуальному предпринимателю одновременно со служебным удостоверением.

    Мероприятие по контролю может проводится только тем должностным лицом (лицами), которое  указано в распоряжении (приказе) о проведении мероприятия по контролю.

    Продолжительность мероприятия по контролю не должна превышать 1 месяц.

    При проведении мероприятий по контролю должностные лица органов государственного контроля не в праве:

    • проверять выполнение обязательных требований, не относящихся  к компетенции органа государственного контроля, от имени которого действуют должностные лица;

    • осуществлять плановые проверки в случае отсутствия при проведении мероприятий по контролю индивидуальных предпринимателей или их представителей;

    • требовать представления документов, информации, образцов (проб)продукции, если они не являются объектами мероприятий по контролю и не относятся к предмету проверки, а также изымать оригиналы документов, относящихся к предмету проверки;

    • распространять информацию, составляющую охраняемую законом тайну и полученную в результате проведения мероприятий по контролю, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ;

    • превышать установленные сроки проведения мероприятий по контролю. 

    2.2 ПРАВА ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ

    Индивидуальные предприниматели и их представители при проведении мероприятий по контролю имеют право:

    • непосредственно присутствовать пи проведении мероприятий по контролю, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

    • получать информацию, предоставление которой предусмотрено названным Федеральным законом и иными нормативными правовыми актами;

    • знакомиться с результатами мероприятий по контролю и указывать в актах о своём ознакомлении, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органов государственного контроля;

    • обжаловать действия (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля в административном или судебном порядке в соответствии с законодательством РФ.

          Вред, причинённый индивидуальному предпринимателю вследствие действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля. При проведении государственного контроля, признанных в порядке, установленном законодательством РФ, правомерными, подлежит возмещении в соответствии с гражданским законодательством.

          При определении  размера убытков, причинённых индивидуальному  предпринимателю неправомерными действиями должностных лиц органа государственного контроля также учитываются расходы  индивидуального предпринимателя, относимые на себестоимость продукции (работ, услуг) или финансовые результаты его деятельности, а также затраты, которые юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, чьи права нарушены, произвели или должны будут произвести для получения юридической или иной профессиональной помощи.

          Объединение индивидуальных предпринимателей, а также иные некоммерческие организации вправе:

    • обращаться в органы прокуратуры с просьбами принести протесты на противоречащие закону нормативные правовые акты федеральных органов и исполнительной власти, нормативные правовые акты органов исполнительной власти РФ и нормативные правовые акты органов местного самоуправления;

    • обращаться в суд в защиту прав индивидуальных предпринимателей, в том числе в защиту прав неопределённого круга индивидуальных предпринимателей⁶.