Значение контракта как основного коммерческого документа

 

 ЗНАЧЕНИЕ КОНТРАКТА КАК ОСНОВНОГО КОММЕРЧЕСКОГО ДОКУМЕНТА

Основными правовыми документами  во взаимоотношениях между организациями  являются коммерческие договоры (контракты). Договор (контракт) - документ, представляющий собой соглашение сторон об установлении и регулировании каких-либо отношений.

Заключение конкретного  контракта обычно начинается с предложения  его заключить - направления письма-предложения  или оферты. Оферта представляет собой  заявление продавца, экспортёра о  желании заключить сделку с указанием  ее конкретных условий.

Если покупатель согласен со всеми условиями предложения, он подтверждает это в - акцепте (ответе на предложение). Ответ может быть осуществлен средствами почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ получен от партнера (по договору).

В случае несогласия покупателя с условиями поставщика по договору он составляет протокол разногласий  и направляет его в двух экземплярах  вместе с подписанным договором  поставщику. При этом перед подписью покупателя в договоре ставится отметка "С протоколом разногласий".

Подписанный договор с  протоколом разногласий направляется поставщику. Сторона, получившая договор  с протоколом разногласий, обязана  в кратчайший срок рассмотреть этот документ, включить в договор все  принятые положения, принять меры к  урегулированию спорных пунктов, а  при не достижении соглашения спорные вопросы передать на разрешение конфликтной комиссии или арбитража.

Все виды договоров имеют  различные реквизиты содержания, но одни и те же реквизиты формы, к которым относятся:

название вида и заголовок  документа (договор купли-продажи, контракт на поставку);

дата, место составления, номер;

наименование сторон (полные и сокращённые названия фирм).

Затем следуют реквизиты  содержания:

предмет договора;

количество товара и способы  определения качества;

цену и общую стоимость  поставки;

условия и сроки поставки, транспортировки, хранения, упаковки, маркировки, рекламы и реализации;

условия и сроки оплаты, особенности и порядок расчётов;

порядок сдачи-приёма выполненных  работ;

ответственность сторон (в  том числе санкции за невыполнение принятых обязательств);

гарантии, страхование и  форс-мажорные обстоятельства;

переход права собственности  и риски;

порядок разрешения споров.

Затем снова следуют реквизиты  формы:

юридические адреса сторон (с указанием почтовых адресов, банковских данных, номеров телефонов, факсов);

подписи должностных лиц;

дата подписания документа;

печати фирм.

Гражданский кодекс РФ предусматривает  следующие приемы установления договорных отношений: оферта - акцепт как основной, посредством проведения торгов и  путем совершения конклюдентных (от лат. "concludo" - заключаю, делаю выводы) действий. Все они получили неоднозначную оценку в литературе:

"ГК РФ закрепил в  качестве единственного способа,  если не считать торгов, дачу  предложения о заключении договора (оферты) одним лицом и согласия  на его принятие (акцепт) другим. Установление такого способа  как единого и единственного  противоречит потребностям практики, прежде всего - коммерческой.

Некоторые авторы, анализируя нормы ГК РФ (ст.432 - 449) о порядке  заключения договоров по схеме оферта - акцепт признают их несовершенными и  предлагают собственную их редакцию:

"Офертой признается  направленное одному или нескольким  лицам предложение, содержащее  существенные условия договора, которое достаточно определенно  и выражает намерение лица, сделавшего  предложение, считать себя заключившим  договор с адресатом, которым  будет принято предложение".

Статьи 436 ГК "Безотзывность оферты": "Оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, либо в течение нормально необходимого для акцепта времени (ст.440, 441 настоящего Кодекса), если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается  не направленной".

Относительно момента  заключения договора ст.433 содержит исключения из общего правила применительно  к реальным сделкам и сделкам, подлежащим государственной регистрации. В частности, п.3 гласит, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента  его регистрации, если иное не установлено  законом. А в законе как раз  и установлено иное. Согласно основным положениям о заключении договора (п.1 ст.432) договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой  в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Государственная регистрация  сделки не является формой сделки, что  следует из анализа ст.158 и 164. Следовательно, при достижении сторонами соглашения по всем существенным условиям в надлежащей форме договор уже считается  заключенным.

Однако содержание статей 165 и 433 демонстрирует иную позицию  законодателя, а именно намерение  связать процесс заключения сделки с фактом ее государственной регистрации. Исходя из этого положения, ст.432 и 433 следовало бы сконструировать иным образом. В частности, нами может  быть предложена следующая редакция этих норм.

Статья 432. "Основные положения  о заключении договора"

1. Договор считается заключенным,  когда между сторонами в требуемой  в подлежащих случаях форме  достигнуто соглашение по всем  существенным условиям договора, а в предусмотренных законом  случаях - осуществлена передача  соответствующего имущества и/или  осуществлена государственная регистрация  договора.

Момент заключения договора определяется моментом получения лицом, направившим оферту, ее акцепта, за исключением случаев, когда для  заключения договора необходима также  передача имущества и/или государственная  регистрация договора.

2. Существенными являются  условия о предмете договора, условия, которые названы в  законе или иных правовых актах  как существенные или необходимые  для договоров данного вида, а  также все те условия, относительно  которых по заявлению одной  из сторон должно быть достигнуто  соглашение.

Статья 433. Способ и порядок  заключения договора

1. Договор заключается  посредством направления оферты (предложения заключить договор)  одной из сторон и ее акцепта  (принятия предложения) другой  стороной.

2. Стороны вправе заключить  договор путем безоговорочного  присоединения к предложенным  условиям договора (ст.428) либо путем  проведения торгов (ст.447 - 449).

В случаях, когда обязанность  заключить договор предусмотрена  законом, договор заключается в  обязательном порядке, предусмотренном  ст.445 настоящего Кодекса". Предложенное изложение правовых норм устраняет  неоправданное дублирование содержания рассматриваемых статей, а также  позволяет упорядочить использование  в Кодексе категорий "способ" и "порядок" заключения договора.

Что касается договоров международной  купли - продажи товаров, то нормы  ГК РФ, регулирующие заключение договора, в основном совпадают с положениями  Венской конвенции. Отличия, имеющие  практическое значение, состоят в  следующем.

Во-первых, ГК РФ (п.2 ст.434) охватывает как случаи, когда договор заключается  путем обмена офертой и акцептом, так и случаи, когда он оформляется  единым документом. Конвенцией второй случай не предусмотрен. Сложилась  устойчивая судебно-арбитражная практика, признающая, что и при оформлении договора путем подписания единого  документа его заключение регулируется правилами Венской конвенции, коль скоро она применима к конкретным отношениям.

Во-вторых, презюмируется безотзывность оферты (ст.436), в том числе и для случая, когда в ней не определен срок для акцепта, что следует из систематического толкования ряда положений ГК РФ (ст. ст.435, 436 и п.1 ст.441).

В - третьих, акцепт в силу ст.438 ГК РФ должен быть полным и безоговорочным. Следовательно, если ответ содержит дополнительные или отличные условия, которые существенно не меняют условий  оферты, он, тем не менее, признается не акцептом, а встречной офертой.

В - четвертых, в ГК РФ по-иному, чем в Конвенции, регулируется вопрос об условиях этого договора, признаваемых существенными, т.е. при наличии соглашения по которым договор признается заключенным. В соответствии с п.3 ст.455 к ним  отнесены наименование и количество товара: договор, безусловно должен позволять их определить. Вместе с тем договор купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежа считается заключенным (п.1 ст.489), если в нем наряду с другими существенными условиями договора купли-продажи указаны цена товара, порядок, сроки и размеры платежей.

Формы договора: понятие, сущность, виды

Понятие "форма договора" иногда рассматривается как вся  совокупность средств и способов изображения, фиксации и передачи договорной информации, а сам термин "форма  договора" обобщенно характеризует  совокупность действий, содержащих сообщение  о намерениях сторон вступить в договорные отношения на определенных условиях. Сторонники такой позиции применительно  к заключению договора в надлежащей форме различают форму оферты, форму акцепта оферты и формы  действий, совершаемых с целью  конкретизации содержания договора, внесения в него изменений, фиксации и урегулирования возникших между  сторонами разногласий

Такой подход охватывает, по существу, все требования, предъявляемые  законодательством к порядку  заключения договора, включая способы  достижения сторонами соглашения по условиям договора и стадии его заключения. [7]

Косвенно это подтверждается и высказываниями И.В. Матвеева, который  выделяет три разновидности устной формы сделки:

1. Словесная (контрагенты договариваются обо всех существенных условиях сделки в устной форме);

2. Конклюдентные действия (из поведения контрагента явствует  его воля совершить сделку, например, при приобретении товара через  автомат);

3. Молчание (признается формой  сделки (выражением воли совершить  сделку) лишь в случаях, предусмотренных  законом или соглашением сторон, например, согласно ст.999 ГК РФ  молчание комитента в течение  30 дней считается принятием им  отчета комиссионера).

Юридическое значение формы  сделки состоит в следующем: во - первых, она фиксирует волеизъявление ее контрагентов; во - вторых, она является доказательством заключения договора либо возникновения иного правоотношения; в - третьих, она представляет собой одно из условий действительности сделок.

Кроме того, М.Н. Илюшина выделяет другие аспекты значения формы сделки:

Во-первых, форма договора имеет значение для определения  момента заключения договора и соответственно для возникновения прав и обязанностей сторон.

Во-вторых, для определения  момента возникновения права  на вещь. Известно, что момент возникновения  права собственности по договору связан, прежде всего, с передачей  вещи (ст.223 ГК РФ). Именно поэтому вопрос о передаче, ее факте, способе, достаточности  формы имеет существенное значение как с точки зрения вещно-правовых отношений (возникло или не возникало  право собственности), так и с  точки зрения отношений обязательственных (исполнена или не исполнена обязанность  передать, состоялся ли предмет договора). По мнению ряда авторов, современное  право должно отказаться применительно  ко всем консенсуальным договорам от ритуальной символики и вопрос о  наличии или отсутствии договора не должен ставиться в зависимость  от факта передачи. "Не передача вещи и не уплата цены порождают соответствующие обязанности, а факт соглашения"

В-третьих, для определения  момента прекращения обязательств по договору. Поскольку в силу ст.309 ГК РФ заключенные договоры подлежат обязательному исполнению, обязательственные  отношения сохраняются неопределенное время и подлежат защите. Показателен  в связи с этим спор, приведенный  в Постановлении Президиума ВАС  РФ от 13 июля 1999 г. № 2935/99.

Сделки совершаются в  устной и письменной форме. Одни авторы выделяют три разновидности письменной формы сделки - простую, нотариальную и подлежащую государственной регистрации, другие - только две: простую и нотариальную. "Государственная регистрация  сделок не отнесена законом к отдельной  разновидности формы сделок. Однако в связи с тем, что ей подлежат сделки, требующие простой письменной формы, а некоторые из них (ипотека, пожизненное содержание с иждивением и др.) - еще и нотариального удостоверения, можно говорить о том, что акт государственной регистрации сделки представляет собой дополнительный юридически значимый элемент, относящийся к надлежащему соблюдению письменной формы сделки".

По общему правилу "сделка, для которой законом или соглашением  сторон не установлена письменная (простая  или нотариальная) форма, может быть совершена устно" (ст.158 п.1ГК).