Теория государства

 

     Только правоприменительный  орган может обеспечить выполнение  правовой нормы, принять акт,  который станет опосредующим  звеном между нормой и результатом  её действия, составит фундамент  для нового ряда правовых и  социальных последствий, а значит, для дальнейшего развития общественного  отношения, облеченного в правовую  форму. Подобный вид правоприменения называют оперативно-исполнительным, ибо он основан на позитивном регулировании и призван развивать социальные связи.  Именно в нем в наибольшей мере воплощаются правостимулирующие факторы, что характерно для актов о поощрении, присвоении персональных званий, об установлении выплат, пособий, о регистрации брака, об устройстве на работу и т.п.

 

     Третья стадия - установление конкретной юридической  связи с весьма определенным  разделением субъектов на управомоченных и обязанных.  Иначе говоря, здесь выявляется, какая из сторон имеет интерес и соответствующее субъективное право призванное его удовлетворять, а какая - обязана либо не препятствовать этому удовлетворению (запрет), либо осуществлять известные активные действия в интересах именно управомоченного.

 

     В любом случае  речь идет о правоотношении, которое  возникает на основе норм права  и при наличии юридических  фактов и где абстрактная программа  трансформируется в конкретное  правило поведения для соответствующих  субъектов.  Оно конкретизируется  в той степени, в какой индивидуализируются  интересы сторон, а точнее, основной  интерес управомоченного лица, выступающий критерием распределения прав и обязанностей между противостоящими в правоотношении лицами.

 

    Четвертая стадия - реализация субъективных прав  и юридических обязанностей, при  которой правовое регулирование  достигает своих целей - позволяет  интересу субъекта удовлетвориться.  Акты реализации субъективных  прав и обязанностей - это основное  средство, при помощи которого  права и обязанности претворяются  в жизнь - осуществляются в  поведении конкретных субъектов.  Эти акты могут выражаться  в трех формах:

 

   1. соблюдении;

 

   2. исполнении;

 

   3. использовании.

 

     При соблюдении  субъект воздерживается от совершения  действий, запрещенных нормами права.  Он не реализует при этом  свои собственные интересы, отличные  от интересов контрсубъектов, а так же от общественных интересов в охране и защите, и тем самым не ставит препятствий их удовлетворению.

 

     При исполнении  обязанностей лицо должно активными  действиями удовлетворять интересы  контрсубъекта и общественные интересы в охране и защите и не ставит им препятствий в какой либо форме (не выполнение, частичное не выполнение обязанностей, удовлетворение своих интересов, противоречащих интересам контрагента и т.п.)

 

     При использовании  субъект получает благо, ценность  удовлетворяет личные интересы.  При этом он не должен препятствовать  удовлетворению интересов других  лиц, а так же общественных  интересов в охране и защите.

 

    Пятая стадия - является факультативной.  Она  вступает в действие тогда,  когда беспрепятственная форма  реализации права не удается  и когда на помощь неудовлетворенному  интересу должна прийти соответствующая  правоприменительная деятельность.  Возникновение правоприменения в этом случае уже связывается с обстоятельствами негативного характера, выражающимися в наличии либо реальной опасности, правонарушения либо прямого правонарушения.

 

     Механизм правового регулирования это единая система правовых средств, при помощи которых обеспечивается результативное правовое воздействие на общественные отношение.

 

 

 

СОВРЕМЕННАЯ ГУМАНИТАРНАЯ АКАДЕМИЯ Экзаменационный билет по предмету Теория государства и права (курс 2) 4208.Экз.01;БЭ.01;1_В2012 Билет № 14   1. Ирригационная теория о происхождении  и развитии государства в странах  Древнего Востока, ее сущность, основные идеи и методологическое  значение. 2. Пробелы в праве: понятие,  виды и пути их устранения. Аналогия закона и аналогия  права. 3. Понятие системы права, ее  черты и основные компоненты.   Зав. кафедрой --------------------------------------------------

Ирригационная теория (К. А. Витфогель)

 

 Ирригационную теорию (или концепцию о «гидравлическом»  происхождении и развитии государственности  и некоторых странах Древнего  Востока) связывают с именем  современного немецкого ученого  К.А.Витфогеля. В его работе «Восточный деспотизм» возникновение государства в ряде стран Древнего Востока связывается с необходимостью строительства гигантских ирригационных сооружений в восточных аграрных областях. Эта-де необходимость и приводит к образованию «менеджериально-бюрократического класса», порабощающего общество.

 

 Право служит удобным  орудием для управления обществом.

5. ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ И  ПУТИ ИХ ПРЕОДОЛЕНИЯ В ПРАКТИКЕ  ПРИМЕНЕНИЯ. АНАЛОГИЯ ЗАКОНА И АНАЛОГИЯ ПРАВА (ФА. Григорьев, А.Д. Черкасов)

 

                                                                                                                                        

 

Ни одно законодательство не в состоянии учесть все многообразие общественных отношений, которые требуют  правового регулирования. Поэтому  в практике правоприменения может оказаться, что определен- ные обстоятельства, имеющие юридический характер, не находятся в сфере правового регулирования. Налицо пробел в праве.

 

Под пробелом в праве понимают отсутствие в действующей системе  законодательства нормы права, в  соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.

 

Наличие пробелов в праве  нежелательно и свидетельствует  об определенных недостатках правовой системы. Однако они объективно

 

возможны, а в некоторых случаях и неизбежны. Пробелы в праве возникают по трем причинам: 1) в силу того, что законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования; 2) в результате недостатков юридической техники; 3) вследствие постоянного развития общественных отношений.

 

Единственным способом устранения пробелов в праве является принятие соответствующим полномочным органом  недостающей нормы или группы норм права. Однако быстрое устранение таким спо- ;

 

собом пробелов не всегда возможно, поскольку связано с процессом ;

 

нормотворчества. Но органы, применяющие нормы права, не могут  отказаться от решения конкретного  дела по причине неполноты законодательства. Во избежание этого в праве  существует институт аналогий, означающий сходство жизненных ситуаций и правовых норм. Он предусматривает два оперативных  метода преодоления, восполнения пробелов – аналогию закона и аналогию права.

 

Аналогия закона применяется, когда отсутствует норма права, регулирующая рассматриваемый конкретный жизненный случай, но в законодательстве имеется другая норма, регулирующая сходные с ним отношения. Например, Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР  не предусматривает отвод общественного  обвинителя. Однако решение об отводе этого участника уголовного процесса решается на основе статьи того же Кодекса, предусматривающей отвод прокурора.

 

Аналогия права применяется, когда в закондательстве отсутствует и норма права, регулирующая сходный случай, и дело решается на основе общих принципов права. Речь прежде всего идет о таких принципах права, как справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др. Подобные принципы закрепляются в Конституции и других законах.

 

Аналогия закона и аналогия права – исключительные средства в праве и требуют соблюдения ряда определенных условий, обеспечивающих правильное их применение. Поэтому  для того, чтобы использовать аналогию права, необходимо: во-первых, установить, что данная жизненная ситуация имеет  юридический характер и требует  правового решения; во-вторых, убедиться, что в законодательстве отсутствует  конкретная норма права, призванная регулировать подобные случаи; в-третьих, отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона), а при отсутствии таковой опереться на общий принцип права и на его " основе решить дело (аналогия права); в-четвертых, в решении по делу дать мотивированное объяснение причин применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Тем самым обеспечивается возможность проверить правильность решения дела.

 

Таким образом, применение права  по аналогии – это не произвольное разрешение дела. Принятие решения  осуществляется в соответствии с  государственной волей, выраженной в правовой системе в целом  или в отдельных нормах права, регулирующих сходные отношения. Путем  аналогии правоприменительный орган  пробел в праве не устраняет, а  лишь преодолевает. Пробел может быть устранен только компетентным нормотворческим  органом.

 

Институт аналогии имеет  ограниченное применение в праве. В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, поскольку действует непреложный принцип «нет преступления без указания на то в законен, что служит гарантией защиты личности. В других отраслях права аналогия допускается, а в таких, как гражданское и гражданско-процессуальное право, она прямо закреплена.

Понятие, сущность и основные черты Конституции

                      как Основного Закона государства.

 

      Конституция  -  это  Основной  закон   государства,   выражающий   волю

господствующего  класса   или   всего   общества   и   закрепляющий   основы

общественного  и  государственного  строя,   права  и  свободы  человека   и

гражданина.  Конституция  очеркивает круг функций государства,  устанавливает

основы его отношений  с человеком и обществом.

Термин "конституция" ( с лат. - установление) употреблялся  в  древнем  Риме

для  обозначения  одного  из  видов  правовых  актов  императора  (наряду  с

декретами, эдиктами и  др.)  В  эпоху  феодализма  наряду  с  этим  термином

применялась  и  формулировка  "основной   закон",   которая   теперь   часто

используется как синоним  слова "конституция".

    Термин "конституция"  употребляется много столетий,  но  ни  в  античном

мире, ни в средние века его значение не совпадало с  современным.  Тогда не

существовало  основных  законов,  которые  являлись  бы  юридической   базой

текущего законодательства (хотя и были  некоторые достаточно значимые  акты,

например, Золотая булла 1222 г. в Венгрии или  Великий  мартовский  ордонанс

1357 г. во  Франции,  включавшие,  как  правило,  нормы  различных   отраслей

права) Теоретическое обоснование  необходимости  конституции,  разработка  ее

понятия, принятие первых конституций   (США в 1787 г., Франция  и  Польша  в

1791 г.) были связаны с   борьбой  молодой,  революционной   буржуазии  против

феодального строя и феодального  права.

    Конституция в  любом государстве  - это правовой  акт высшей  юридической

силы,  своеобразный   признак   государственности,   юридический   фундамент

государственной и общественной жизни, главный источник национальной  системы

права.

    Конституция   как  Основной  закон  государства   учреждает  политическую

форму   существования   общества,    систему    государственных     органов,

устанавливает   порядок   их   формирования   и   способ   функционирования,

закрепляет права и  свободы  человека  и гражданина.

    Закрепляя  наиболее  важные  общественные  отношения,    принципиальные

положения  и  основополагающие  устои  общества,   политическую  форму   его

существования,    конституция   служит   правовой    базой    для   текущего

законодательства.  В  этом  законодательстве  преломляются,  раскрываются  и

конкретизируются  положения  конституции.  Причем, важно  подчеркнуть,   что

оно  не  может  и  не  должно   "развивать"   или   дополнять   конституцию.

Соответствуя  Основному  закону   государства,   текущее    законодательство

наполняет его положения  конкретным содержанием.   При  этом  конституционные

нормы сохраняют свою определенность и высшую юридическую силу  по  отношению

к нормам текущего законодательства.

Конституция - прежде всего  юридический документ,  основа  государственности,

законности и правопорядка. Именно в этом  качестве  она  составляет  предмет

науки конституционного права.

    В   отличие   от   обычных   законов,   Основной   закон    государства

характеризуется стабильностью  и  долговечностью.  Эти  качества  конституции

обусловлены  двумя обстоятельствами.   Во-первых,   в   силу   абстрактного

содержания ее положений  она  не   подвержена   постоянным  изменениям.   во-

вторых, жесткая процедура  по внесению в нее изменений  и  дополнений  служит

гарантом ее жизнеспособности  и  долговечности.

    Таким образом,  все  другие  законы  и   правовые  предписания  властных

структур  государства  должны  соответствовать  конституции  -  их  правовой

основе. Те из них, которые  противоречат конституционным принципам  и  нормам,

подлежат отмене.

    В  мировой   конституционно-правовой  теории  нет  единого  взгляда   на

содержание  Конституции.  Конституции  разных  стран  являют  собой   весьма

пеструю картину, что отражает различие исторических условий  их  принятия  и

уровня  конституционного  правосознания.  В  то   же   время   для   мировой

конституционной  теории  и  практики  характерна   определенная   унификация

представлений о содержании современной  конституции  на  базе  утвердившихся

общих взглядов на демократию. Ни у кого не вызывает сомнений, что  первейшей