Шпаргалка по "Теории государства и права"

При прямом способе все три элемента нормы права заключаются в статье нормативно-правового акта. Это типичный вариант, при котором норма права и статья закона или другого нормативно-правового акта совпадают. При этом полнота изложения структурных элементов нормы права может быть различной. Таким образом, бывают простой и развернутый способы изложения:

1) при простом способе изложения отсутствуют развернутые определения, а также квалификационные признаки, которые раскрывают содержание элементов правовой нормы ввиду их явной очевидности;

2) при развернутом способе изложения, наоборот, делается акцент на признаки и понятия, с помощью которых раскрывается содержание гипотезы, диспозиции и санкции. Большинство норм уголовного права излагается именно этим способом.

Отсылочным способом пользуются тогда, когда в статье нормативно-правового акта заключаются не все структурные элементы правовой нормы и делается отсылка к другой статье (статьям) этого же нормативного акта. Например, ст. 12, 13, 14 Семейного кодекса РФ имеют условия заключения брака (гипотеза); ст. 10, 11 устанавливают место и порядок заключения брака (диспозиция); ст. 27, 28, 30 говорят об основаниях и последствиях признания брака недействительным (санкция).

Изложение юридической нормы бланкетным способом предполагает обращение не к конкретной статье данного нормативного правового акта, а к другому нормативному акту в целом или части или к определенному виду каких-то нормативных актов, правил. Этот способ популярен при изложении конституционных норм. Например, согласно ч. 2 ст. 65 Конституции РФ принятие в РФ и образование в ее составе нового субъекта осуществляется в порядке, установленном федеральным конституционным законом.

Обычно тексты нормативных правовых актов могут быть примером довольно экономного изложения социальной информации. При этом должно быть взвешено каждое слово и предложение, с тем чтобы вместить максимум содержания в минимум «сигналов».

71. Законодательный процесс.

Право законодательной  инициативы принадлежит Президенту РФ, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству РФ, законодательным (представительным) органам субъектов РФ, а также Конституционному Суду, Верховному Суду и Высшему Арбитражному Суду по вопросам их ведения. Законопроекты вносятся в Государственную Думу.

Федеральные законы принимаются Государственной Думой большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы, а в отдельных случаях – не менее двух третей от общего числа депутатов. Принятые Государственной Думой федеральные законы в течение пяти дней передаются на рассмотрение Совета Федерации.

Федеральный закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало  более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение  четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации. В случае отклонения федерального закона Советом Федерации  палаты могут создать согласительную комиссию для преодоления возникших  разногласий, после чего федеральный  закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой.

В случае несогласия Государственной  Думы с решением Совета Федерации  федеральный закон считается  принятым, если при повторном голосовании  за него проголосовало не менее двух третей от общего числа депутатов  Государственной Думы.

После прохождения через Государственную  Думу и Совет Федерации принятый федеральный закон в течение  пяти дней направляется Президенту для  подписания и обнародования. Президент  в течение четырнадцати дней подписывает  федеральный закон и обнародует его. Если Президент в течение  четырнадцати дней с момента поступления  федерального закона отклонит его, то Государственная Дума и Совет  Федерации вновь рассматривают  данный закон. Если при повторном  рассмотрении федеральный закон  будет одобрен в ранее принятой редакции большинством не менее двух третей голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатов  Государственной Думы, он подлежит подписанию Президентом в течение  семи дней и обнародованию.

Федеральный конституционный  закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы. Принятый федеральный конституционный закон в течение четырнадцати дней подлежит подписанию Президентом Российской Федерации и обнародованию.

72. Коллизии в законодательстве и юридические средства их преодоления.

Основной функцией права  является регулирование общественных отношений.

Для того, чтобы правовое воздействие было наиболее эффективным, нормы «по вертикали» (федеральные и субъектов РФ), а также «по горизонтали» (правовые предписания одного уровня) при регулировании одних и тех же правоотношений не должны вступать в противоречие или иметь различие. Из-за сложности процесса правотворчества несоответствия между юридическимиправилами существуют в любых системах права. Поэтому для регулирования общественных отношений необходимы хорошо отлаженные механизмы предотвращения, устранения и преодоления коллизий в праве. Выявление особенностей несогласованностей между нормами, способов их разрешения значимо как для теории, так и для практики. Термин «коллизия»в переводе с латинского означает «столкновение». В юридической литературе коллизиями называют не только отношения между нормами, характеризующиеся отсутствием соответствия, но и противоречия между различными правовыми явлениями. Вопросы согласованности и взаимосвязанности норм затрагивались в науке еще в 60 - 70 годах при рассмотрении системы права. Ученые Н.Г. Александров, В.Н. Кудрявцев, М.Д. Шаргородский определяют коллизию как несогласованность норм права между собой по содержанию20 (см. Приложение 1.1.)» С.С. Алексеев, М.Т. Баймаханов делают акцент на противоречии (столкновении) между нормами, отдельными институтами21. Более детальное исследование коллизий начинается в 80-е годы. Н.А. Власенко, рассматривая коллизионные нормы в советском праве, отмечает, что, характеризуя коллизии, нельзя ограничиваться указанием либо на противоречие, либо только на различие, поскольку коллизия может выступать и как первое, и как второе. Поэтому ее следует определять как «отношение между нормами, выступающее в форме различия или противоречия при регулировании одного фактического отношения»46. Данное определение коллизии норм является наиболее полным и точно характеризует несогласованности между правовыми предписаниями. В советский период развития юридической науки термин «коллизия» употреблялся только по отношению к нормам права (различаютсяколлизии между правовыми нормами, между нормами права и актами толкования (положениями постановлений пленумов Верховных судов)). При исследовании правовой надстройки в функционировании и развитии права М.Т. Баймаханов выделяет противоречия материальные (между общественными отношениями, с одной стороны, и направленными на их регулирование правовыми институтами и нормами - с другой) и формальные (коллизии в самом праве между институтами и нормами)47. Однакоколлизиями он называет только формальные противоречия. Начиная с 90-х годов и до настоящего времени ученые широко используют термин «юридическая коллизия»,которым характеризуют не только несогласованность норм, но и противоречия между различными правовыми явлениями. Так, С.С. Алексеев употребляет слово «коллизия»применительно к противоречиям между правовой системой и требованиями жизни общества48, писаным правом и другими правовыми реалиями49. С.И. Некрасов, используя термин «юридическая коллизия», относит к нему споры публично-правового характера (между федеральными органами государственной власти, между федеральными органами власти и органами власти субъектов Федерации, между государственными органами субъектов РФ). СПОСОБЫ ПРЕОДОЛЕНИЯ КОЛЛИЗИЙ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ — выработанные юридической практикой меры, применение которых позволяет полностью или частично устранить конкуренцию правовых норм. Основной такой мерой остается правотворческая деятельность, связанная с принятием нового акта, т.е. введением новых норм, либо уточнением содержания действующих норм. Кроме того, эффективными способами частичного, а в отдельных случаях и полного преодоления коллизий оказываются: систематизация законодательства (в особенности такие ее разновидности, как консолидация и кодификация); обеспечение конституционности нормативных актов, т.е. выстраивание их в правовой системе в соответствии с приоритетной ролью в ней закона, конституции страны; обеспечение прямого действия закона и др.

Использование такого рода средств не решает всей проблемы, поскольку добиться абсолютной непротиворечивости законодательства невозможно. К тому же коллизии далеко не всегда можно своевременно и полностью  устранить. Компенсирующие механизмы  все же есть. Правовая система снабжена такими юридическими средствами, использование  которых позволяет разрешать  возникающую коллизию. К ним отнесено коллизионное право.

73. Инкорпорация законодательства.

Инкорпорация – это  систематизация действующих правовых актов в одном сборнике за определенным критерием, то есть за хронологией или  за алфавитом. в зависимости от юридической силы издаваемых сборников и собраний законодательства, по субъекту, производящему систематизацию, выделяют следующие виды инкорпорации: официальная, официозная (полуофициальная) и неофициальная: 1.официальная инкорпорация осуществляется от имени и по поручению либо с санкции правотворческого органа (органов), который утверждает или иным способом официально одобряет подготовленное Собрание (Свод). Такое Собрание (Свод) носит официальный характер, т. е. оно приравнивается к официальным источникам опубликования нормативных актов, и на его материалы можно ссылаться в процессе правотворческой и правоприменительной деятельности; 2. официозная (полуофициальная) инкорпорация -- это издание собраний и сборников законодательства по поручению правотворческого органа (органов) специально уполномоченными на то органами (например. Министерством Юстиции), причем правотворческий орган официально не утверждает и не одобряет такое собрание (сборник) и потому тексты помещенных в нем актов не приобретают официальный характер. 3. неофициальная инкорпорация осуществляется теми субъектами, которые не имеют специальных, предоставляемых правотворческим органом полномочий издавать собрания законодательства и осуществляют эту деятельность по собственной инициативе (сборники по трудовому, жилищному или пенсионному законодательству, справочники для бухгалтеров, предпринимателей, учителей, военнослужащих и т. д.). Неофициальные сборники законодательства не являются официальным источником права, на них нельзя ссылаться в процессе правотворчества и применения права. Большинство ныне издаваемых в нашей стране сборников законодательства -- это неофициальная инкорпорация. В рамках неофициальной различаются профессиональная (осуществляется лицами, обладающими специальными познаниями) и обыденная инкорпорация (осуществляется любыми субъектами общественных отношений).

74. Консолидация и кодификация законодательства.???

75. Юридическая терминология - понятие, значение, виды.

Это – выраженное непосредственно  в тексте акта словесное обозначение  определенного понятия. Относясь к  средствам словесно-документального  изложения, термины вместе с тем  служат исходным материалом для строительства  норм, их общностей.

Таким образом, юридическая  терминология имеет общее, сквозное значение в юридической технике, выступает в качестве начального звена при юридическом выражении  воли законодателя.

При формулировании юридических  норм используются три вида терминов: общеупотребляемые, специальные технические и специальные юридические.

К юридической технике  принадлежит специальная юридическая  терминология. Здесь термины –  это обозначение юридических  понятий, выражающих природу норм, юридические  конструкции, отраслевую типизацию  норм, т.е. иных средств техники, относящихся  к более глубоким пластам юридической  материи, к содержанию права. Поэтому  специальные юридические термины  имеют свой, особый смысл. И, следовательно, юридические термины являются как  бы мостиком от непосредственно

воспринимаемых элементов  текста ко всему комплексу технико-юридического инструментария.

Необходимыми условиями  рационального использования терминологии являются: а) единство терминологии. Одинаковые термины, используемые при формулировании юридических норм, должны иметь тождественное  значение; недопустимо для обозначения  одних и тех же понятий использовать разные термины; б) общепризнанность терминологии. Используемые термины должны получить признание в науке и практике; в) устойчивость терминологии. Недопустимо без особо веских причин отказываться от ранее используемой терминологии, вводить наряду с принятыми другие, по мнению некоторых авторов, более "удачные" термины[11].

Ряд терминов нуждается в  расшифровке непосредственно в  тексте нормативного акта. Такая обязательная расшифровка дается в дефинитивных нормах, а также в содержании элементов  иных норм (в описательных гипотезах, диспозициях, санкциях).

76. Виды правосознания.

Правосознание — это отношение  людей к праву, основанное на знаниях  о праве и чувствах. То есть субъективное восприятие правовых явлений. Это одна из форм общественного сознания, представляющая собой систему правовых взглядов, теорий, идей, представлений, убеждений, оценок, настроений, чувств, в которых  выражается отношение индивидов, социальных групп, всего общества к существующему  и желаемому праву, к правовым явлениям, к поведению людей в  сфере права. 
Структура правосознания 
-Правовая идеология: правовые доктрины и понятия, принципы, уровень юридической науки в целом. 
-Правовая психология: чувства, настроения, переживания. 
-Индивидуальные знания о праве: уровень учёного-правоведа, неспециалиста и т. д. 
-Личностные ценности. 
Виды правосознания по глубине отражения правовой деятельности  
Обыденное правосознание — правосознание глазами обывателя, ориентирующегося на свой житейский юридический опыт. В данном случае человек руководствуется простой логикой. 
Теоретическое (научное) правосознание — в отличие от обыденного, формируется на базе широких и глубоких правовых обобщений, знания и закономерностей в социально-правовой сфере. 
Профессиональное правосознание — это правовое сознание юристов. это правосознание юристов-практиков, получивших юридическое образование, которое предполагает обладание систематизированными знаниями, умениями и навыками, необходимыми для успешного выполнения работы в качестве юрисконсульта, адвоката, дознавателя, следователя, судьи, прокурора и т. д.

77. Стадии применения права.

Применение права представляет собой единый и вместе с тем сложный процесс, имеющий начало и окончание. Оно состоит из нескольких логически связанных друг с другом стадий, в рамках каждой из которых разрешаются конкретные организационные и исследовательские задачи. При-нято выделять три основные стадии применения права: 1) установление фактической основы дела. В ходе этой стадииустанавливаются и исследуются только факты и обстоятельства, предусмотренные нормами права и являющиеся юридически значимыми; 2) установление юридической основы дела. На второй стадииправоприменитель выбирает отрасль, институт и норму права, регулирующие данное общественное отношение, проверяет подлинность текста норм права, их пределы действия во времени, в пространстве и по кругу лиц, уясняет смысл и содержание юридических предписаний, квалифицирует ситуацию, тре-бующую разрешения, т.

е. дает ей юридическую оценку; 3) решение дела и документальное оформление принятого решения. На третьей стадии принимается решение и создается правоприменительный акт. Именно в рамках данного этапа правоприменительного процесса решается судьба этого дела, и от того, какие выводы будут сформулированы в ходе решения, зависит дальнейшее развитие правоотношений. Установление фактической и юридической основ дела выступают как бы подготовительными стадиями применения нормправа. Принятие решения является завершающей и вместе с тем основной стадией. После этого решение должно быть исполнено и конкретное общественное отношение реально урегулировано. Понятие «стадии применения права» является логической конструкцией. В реальной практической деятельности стадииправоприменения могут совпадать. Основные требования правильного применения права.

Правоприменительная деятельность должна осуществляться в соответствии с определенными, общепризнанными принципами — требованиями правильногоприменения права. Важнейшими из них являются: 1) требование законности. Это требование включает несколько компонентов. Во-первых, решение по делу должно выноситься правоприменителем в рамках своей компетенции. Во-вторых, правоприменитель обязан основывать решение на нормах права, точно следуя их смыслу, не уклоняясь (даже под благовидными предлогами) от применения нормы, относящейся к делу. В-третьих, субъект правоприменительной деятельности должен действовать в соответствии с установленной процедурой; 2) требование обоснованности означает полное выявление, тщательное изучение и использование всех относящихся к делу материалов, принятие решения только на основе достоверных, хорошо проверенных, не подлежащих сомнению фактов; 3) требование целесообразности означает учет конкретных условий применения нормы права, принятие во внимание специфики сложившейся ситуации в момент вынесения решения. Норма права не может включать всех конкретных деталей ситуации, требующей разрешения, поэтому правоприменитель должен выбрать наиболее оптимальный (экономный и эффектив-ный) вариант реализации правовых предписаний. Особо следует отметить, что мотив целесообразности не должен противоречить требованию законности; требование справедливости проявляется в том, что правоприменитель обязан беспристрастно подходить к исследованию обстоятельств дела и к его участникам. Принятое правоприменителем решение должно соответствовать не только букве, но и духу закона, т.е. находиться в согласии с принципами морали и общечеловеческими ценностями.