Правовое регулирование брачно-семейных отношений с иностранным элементом

Как правило, между дагестанцами заключается  «никях» - брак по шариату, называемый некоторыми народами Дагестана «магаром».  

При разрешении в быту вопросов, относящихся  к брачно-семейным отношениям, жители Дагестана также зачастую фактически руководствуются нормам мусульманского права. Мною проводился опрос среди жителей Махачкалы для выяснения, чем руководствуются дагестанцы, заключая шариатский брак. Большинство из опрошенных ответили, что брак по шариату является национальной формой заключения брака. При этом верующие отвечали, что без никяха («магара»), женщина является запретной для мужчины, а жить с женой без оформления шариатского брака является грехом.

Неверующие отвечали следующим  образом. Представители старшего поколения, что они соблюдают принципы шариата, чтобы их не упрекнули в отступлении  от национальных традиций. Молодежь отвечала, что соглашается с оформлением брака по шариату, учитывая пожелание старших.

В законодательстве нельзя игнорировать особенности разных субрегионов и традиции разных народов и вводить единообразные, одинаково рассчитанные на все и вся нормы.

В то же время специфика Дагестана, как региона с преимущественно  мусульманским населением, никак  не учтена в законодательстве. Отдельные  ученые предлагают создать условия  для применения некоторых норм мусульманского семейного права в регионах Северного  Кавказа, населенных народами, исповедующими  ислам. С этим трудно не согласиться. Согласно конституции РФ вопросы  семейного законодательства отнесены к совместному ведению РФ и  субъектов РФ, однако Семейным кодексом урегулированы, практически все  вопросы семейного законодательства и к ведению субъектов РФ отнесены только некоторые второстепенные вопросы.

Пожалуй, главной особенностью шариатского  развода является то, что инициатива последнего практически всегда исходит  от мужа. Согласно Корану, развод считается  односторонним действием, которое  в основном исходит и возбуждается по воле мужчины. И при расторжении  брачного союза он пользуется неограниченными  правами. Например, он может давать разводы своим женам по своему усмотрению, не объявляя причины, в  любое время. А последствия мусульманского развода для женщины необычайно тяжелы, как в моральном, так и в организационном планах. Развод в мусульманском обществе - это колоссальное моральное унижение для любой женщины.

Заключение

В международном частном праве  квалификация таких понятий, как "брак" дается через призму российского  семейного законодательства. Аналогично тому, как российский правоприменитель рассматривает фактические обстоятельства, связанные с брачными или семейными отношениями, квалифицируемыми в качестве таковых по российскому законодательству, иностранный правоприменитель руководствуется, прежде всего, своим национальным правом.

Иностранный элемент или другой признак, используемый для идентификации  объекта международного частного права, не может изменить саму характеристику правоотношений: это определяется правилами  квалификации, закрепленными в ст.1187 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Иностранный элемент подчеркивает лишь необходимость анализа фактических  обстоятельств с точки зрения возможности их регулирования нормами  иностранного права.

При анализе приемов и средств, разрабатываемых для регулирования  правоотношений, возникающих при  заключении брака, важно понять, какой  арсенал правовых средств может  обеспечить адекватное и эффективное  регулирование этих отношений. Главной  особенностью брачно-семейных отношений, позволяющей выделить их из всего  круга гражданско-правовых отношений, является «де-юре» не учтенная, но объективно существующая моральная составляющая. По этому поводу Л.М.Пчелинцева писала, что с учетом значимости брачно-семейных отношений для каждого человека и для общества в целом они регулируются не только нормами морали, но и нормами права, образующими обособленную сферу законодательства - семейное законодательство. Роль правовых норм при регулировании брачно-семейных отношений аналогична той роли, которую они играют и при регулировании любых других общественных отношений: государство обеспечивает гарантии принудительного исполнения юридических предписаний.

Отмечая, что в брачно-семейной сфере более рельефно, чем в  других сферах, действуют морально-нравственные каноны, следует признать, что право, вмешиваясь в эту сферу, способно лишь очертить гра¬ницы дозволенного поведения, но не регулировать сами отношения, возникающие в семье или между лицами, вступающими в брак. Иностранный элемент, попадая в эту сферу, может повлиять на изменение системы правовых норм, поскольку с его проникновением, помимо национального семейного права, «задействуется» и иностранное право.

Информация о сущности правоотношений, возникающих при заключении трансграничного  брака, выявленная отечественными специалистами  в области семейного права, максимально  проецируется и на плоскость соответствующих  отношений международного характера. Однако с одним принципиальным уточнением: международный характер обусловливает  возможность регулирования этих отношений нормами иностранного права. Что касается иностранного права, то оно может наделять правоотношения, возникающие при заключении трансграничного  брака, другим содержанием, отличным от того содержания, которое придается  данным отношениям российским законодателем. К примеру, регистрация союза  между 15-летней гражданкой РФ и 17-летним гражданином Франции, произведенная  без предварительного согласия родителей, по российскому законодательству будет  квалифицироваться как брак, а  по французскому праву не будет рассматриваться  как правоотношение вообще. Отношение  к характеристике брачных отношений  международного характера российского  законодателя не меняется: брак, независимо от того, участвуют ли в нем иностранцы или отечественные граждане, будет  рассматриваться при определенных условиях как брак.

Известные юристы отмечают, что понятия, институты и классификации, используемые применительно к брачно-семейным отношениям, не меняют своего содержания и в том случае, когда последние становятся международными. Научные дискуссии о разработке критериев, отличающих брачно-семейные отношения от гражданско-правовых отношений, продолжают оставаться актуальными независимо от постановки дополнительного вопроса о выборе применимого права. Брачно-семейные отношения, приобретающие международный характер, выходят за рамки действия национального семейного права. Прежде чем будет осуществлено их регулирование материально-правовыми нормами, первоначально нужно решить вопрос о выборе компетентного права. "Пласт правовых норм, опосредующих выбор права, находится уже не в сфере действия семейного права, а в сфере действия такого феномена, как международное частное право".

Квалификация международного частного права как самостоятельной отрасли  системы российского права порождает  многочисленные дискуссии, провоцируемые, в том числе, и непоследовательной позицией законодателя.

Итак, следует ещё раз зафиксировать  тезис о том, что дефиниция «брачно-семейные отношения международного характера», включающая правоотношения, возникающие при заключении трансграничного брака, представляет собой симбиоз достижений двух наук - семейного и международного частного права. Такая позиция соответствует правилам квалификации, закрепленным в российском законодательстве: согласно ст.1187 Гражданского Кодекса Российской Федерации квалификация юридических терминов на этапе определения применимого права осуществляется в соответствии с российским правом, за исключением случаев, когда юридические понятия неизвестны российскому праву.

Далее, содержание трансграничных брачно-семейных отношений, так же, как и содержание обычных брачно-семейных отношений, будут составлять имущественные  и личные неимущественные отношения, складывающиеся по поводу заключения и прекращения брака, а также  различного рода имущественные и  личные неимущественные отношения, регулируемые российским семейным законодательством. Особенности брачно-семейных отношений, выявленные отечественными учеными, могут быть использованы при характеристике брачно-семейных отношений международного характера. С точки зрения российского права присутствие в брачно-семейных отношениях иностранного элемента не меняет их квалификацию как брачно-семейных отношений и не привносит в их содержательную часть каких-либо дополнительных особенностей.

Таким образом, отталкиваясь от современного состояния национального законодательства в сфере регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным  элементом, наиболее близкой к действительности представляется позиция отечественных  ученых о рассмотрении международного частного права как самостоятельной  отрасли российского права. При  этом раздел VII СК РФ является вторым по объему после раздела VI ГК РФ источником МЧП, вследствие чего, по мнению правоведов, есть реальные предпосылки формулировать  и развивать в науке тезис  о становлении подотрасли международного частного права - международного частного семейного права. Однако данный тезис является ещё преждевременным, поскольку, кроме наличия специальных коллизионных норм, действующих в сфере брачно-семейных отношений, другого инструментария, отличного от общего инструментария МЧП, раздел VII СК не содержит.

В сфере брака и семьи сегодня  идет стремительное развитие отношений, имеющих международный характер. В XXI веке многие семьи в юридическом  аспекте уже давно имеют в  своем составе так называемый «иностранный элемент». Об этом свидетельствуют  данные, приводимые социологами и  психологами, исследующими проблему распространения  смешанных браков в России.