Право власності у міжнародному приватному праві

Іншою підставою класифікації інвестицій можна вважати участь або неучасть інвестора в управлінні об'єктом інвестування.

По цій підставі інвестиції можна розділити на прямі і непрямі (портфельні) інвестиції. Прямі інвестиції здійснюються у вигляді створення спільних підприємств і підприємств, що на сто відсотків належать іноземному інвестору. При такій формі інвестування іноземні інвестори «прямо і безпосередньо» беруть участь в управлінні підприємством (компанією).

Непрямі інвестиції не передбачають безпосередньої участі в управлінні підприємством (компанією), а припускають отримання іноземними інвесторами дивідендів на акції і цінні папери, тобто на капітал, вкладений в ці підприємства в грошовій формі.

Як показує практика, найзначніші прямі інвестиції здійснюються в економіку провідних розвинених країн. Це пов'язано перш за все з добре відпрацьованим механізмом правових гарантій іноземним інвестиціям. Але ці країни характеризуються високим рівнем конкуренції, тому вищий потенціал отримання прибутку у країн з економікою, що розвивається, хоча там вище ризик для іноземного інвестора.

І нарешті, залежно від джерела фінансування іноземні інвестиції можна розділити на державні, які здійснюються у вигляді кредитів і позик, що надаються державами і міжнародними організаціями (МБРР, МВФ, ЄБРР і ін.) і приватні, здійснювані іноземними юридичними і фізичними особами. Об'єктом правового регулювання міжнародного приватного права є правові відносини, що виникають у зв'язку з приватним іноземним інвестуванням

У структурі правового регулювання інвестиційних відносин можна виділити два рівні: 1) міжнародно-правовий, такий, що формується шляхом укладення міжнародних договорів і 2) внутрідержавний, основу якого складає національне законодавство приймаючої держави.

Міжнародно-правове регулювання інвестиційних відносин здійснюється, як вже було сказано, шляхом висновку державами і іншими суб'єктами міжнародного права міжнародних договорів. По кругу учасників такі міжнародні договори можна розділити на три групи –це багатобічні міжнародні договори, основною метою яких є захист іноземних інвестицій на міждержавному рівні (наприклад, Конвенція про порядок дозволу інвестиційних суперечок між державами і іноземними особами 1965 г; Конвенція про установу Багатобічного агентства по гарантіях інвестицій 1985 р.); регіональні міжнародні договори (наприклад, угоди країн СНД) і двосторонні угоди (тут можна говорити як про угоди між державами з питань захисту іноземних інвестицій, усунення подвійного оподаткування, так і угодах між державами і міжнародними організаціями - МБРР, ЄБРР, ЄС).

Конвенція про порядок дозволу інвестиційних суперечок між державами і іноземними особами була підписана у Вашингтоні 18 березня 1965 р. і набула чинності 14 жовтня 1966 г.1.

Відповідно до Конвенції при МБРР був створений Міжнародний центр по дозволу інвестиційних суперечок між державами з одного боку і фізичними і юридичними особами, виступаючими як іноземні інвестори з іншою. Інвестиційні суперечки вирішуються шляхом проведення примирливої процедури (гл. III Конвенції) або шляхом арбітражного виробництва (гл. IV).

Розвиток нових форм економічного співробітництва привів до створення більш дієвого механізму захисту іноземних інвестицій - страхуванню.

У вересні 1985 р. в Сеулі була підписана Конвенція про установу Багатобічного агентства по гарантіях інвестицій. Конвенція набула чинності 12 квітня 1988 г.1. Основна ідея Конвенції - надати іноземним інвесторам фінансові гарантії від некомерційних ризиків шляхом страхування інвестицій. Мета всіх видів страхування - стимулювання потоку капіталу в менш розвинені країни шляхом зниження політичного ризику для певного круга інвесторів у зв'язку з фінансуванням ними окремих проектів в країнах, що розвиваються. Агентство в цих випадках виступає гарантом того, що зобов'язання перед інвестором дотримуватимуться.

Для досягнення поставленої мети Агентство: а) надає гарантії, включаючи перестраховку від некомерційних ризиків відносно інвестицій, здійснюваних в якій-небудь країні-члені з інших країн-членів (п. «а» ст. 2); би) проводить відповідну додаткову діяльність по наданню сприяння потоку інвестицій в країни, що розвиваються, і між ними (п. «в» ст. 2); а також в) користується такими іншими додатковими повноваженнями, які можуть потрібно для виконання поставлених цілей (п. «с» ст. 2).

Залежно від того, які некомерційні ризики покриваються Агентством, можна виділити наступні види страхування, згадані в Конвенції

1. Переклад валюти. Цей вид страхування захищає інвестора від збитків, пов'язаних з неможливістю інвестора конвертувати грошові кошти в місцевій валюті (доходи, сума боргу, що виплатила, відсотки по боргу, капітал і інші платежі) для вивозу їх з країни. По даному виду страхування інвестору гарантується захист на випадок затримок з отриманням конвертованої валюти у зв'язку з дією або бездіяльністю уряду приймаючої держави; несприятливою зміною законів по обміну валют; погіршенням умов, що впливають на обмін і можливість вивозу іноземної валюти. При цьому, проте, слід враховувати, що даний вид страхування не покриває девальвацію місцевої валюти. Із цього приводу ст. 11 Конвенції містить наступне положення: «За сумісною заявою інвестора і що приймає Сторони Рада директорів... може затвердити розширення сфери обхвату справжньої статті на конкретні некомерційні ризики..., але ні при якому випадку не ризик девальвації або знецінення валюти».

2. Експропріація або  аналогічні заходи. Цей вид страхування захищає інвестора від «будь-яких законодавчих або адміністративних дій або бездіяльності витікаючих від приймаючого уряду, в результаті яких власник гарантії позбавляється права власності на свої капіталовкладення, контролю над ними, або істотного доходу від такого капіталовкладення».

Під «будь-якими законодавчими або адміністративними діями» слід розуміти дії, що робляться виконавськими органами, але у жодному випадку не дії судових органів при виконанні своїх функцій. При цьому в ст. 11 указується, що під дію справжнього положення не підпадають загально застосовні заходи недискримінаційного характеру, регулювання економічної діяльності, що звичайно приймаються урядами з метою, на своїй території. Це перш за все заходи, пов'язані з оподаткуванням, дотриманням природоохоронного і трудового законодавства, заходи по підтримці громадського порядку і т.д.

Страхування можливо як від часткової, так і від повної експропріації.

3. Війна і цивільні безлади. Цей вид страхування захищає інвестора від пошкодження, руйнування або зникнення основних фондів в результаті війни або цивільних безладів. Цей ризик включає революції, повстання, державні перевороти і інші аналогічні акти, які не можуть регулюватися урядом приймаючої держави. При цьому дане положення, за загальним правилом, не повинне торкатися терористичних актів, направлених безпосередньо проти власника гарантій.

Таким чином, п.п. I, І, IV ч. «а» ст. 11 Конвенції передбачають покриття по трьох загальновизнаних категоріях некомерційних ризиків, ризик, пов'язаний з перекладом валют; ризик, пов'язаний з експропріацією і ризик війни і цивільних безладів.

Крім покриття традиційних некомерційних ризиків Конвенція передбачає покриття ризику порушення договірного зобов'язання, узятої урядом приймаючої держави по відношенню до інвестора, або відмови від такого зобов'язання.

4 Порушення умов договору (контракту). Даний вид страхування гарантує інвестору захист від втрат, пов'язаних з порушенням умов або розривом контракту з боку уряду приймаючої держави. Компенсація надається тільки у випадках, коли не існує органу, до якого інвестор міг би поводитися з позовом за договором (контракту) проти уряду приймаючої держави; або зверненню до такого органу перешкоджає безрозсудна затримка, як вона визначена в договорі про гарантію; або після винесення остаточної ухвали в свою користь іноземний інвестор не може добитися його здійснення. За наявності будь-якої з трьох умов Агентство виплачує компенсацію.

Застрахувати свої інвестиції може будь-який інвестор будь-якої країни-члена, окрім тієї країни, в яку вкладаються засоби (ст. 13). Проте з цього правила є одне виключення. Право на отримання гарантії може бути поширено на фізичне обличчя, яке є громадянином приймаючої країни, або юридичну особу приймаючої країни.

Це виключення з правила не випадково. Спроможні громадяни багатьох держав, що розвиваються, вважають за краще жити за кордоном, де мають значні фінансові кошти. А основне завдання Агентства, як вже мовилося, - посилення потоку інвестицій в країни, що розвиваються, з метою підвищення рівня їх економічного розвитку. Крім всього іншого, для виконання цього завдання Агентство сприяє інвестуванню засобів з-за кордону громадянами приймаючих держав і одночасно, тим самим, сприяє репатріації капіталу в країни, що розвиваються.

В даний час страхування іноземних інвестицій привертає всю більшу увагу як приймаючих держав, так і приватних інвесторів. Свідоцтвом тому - перша російсько-американська конференція, що проходила до Атлантік-Сіті (США), «Страхування інвестицій: законодавство і перспективи в СНД».

Прикладом регіональних угод у області іноземного інвестування є Угода країн СНД «Про співпрацю у області інвестиційної діяльності» від 24 грудня 1993 г.2. Відповідно до даного договору сторони беруть на себе зобов'язання співробітничати у області розробки і здійснення інвестиційної політики; вживати заходи з метою зближення свого законодавства з питань інвестиційної діяльності; дотримуватися в рамках свого законодавства узгодженого підходу до питань, пов'язаних із залученням іноземних позик і інвестицій з держав, що не є учасниками Угоди, і міжнародних організацій для здійснення проектів, сторін, що відповідають загальній зацікавленості, з наданням таким іноземним інвесторам права на придбання національних цінних паперів, користування землею, оренду майна, а також з укладенням концесійних договорів і створенням вільних економічних зон і інших форм діяльності; співробітничати між собою для усунення недобросовісної конкуренції на міжнародному і внутрішньому ринках.

Іноземними інвесторами, згідно ст. 2 Угоди, є юридичні і фізичні особи держав-учасників, а також самі держави-учасники і розташовані в межах їх території державні і адміністративно-територіальні утворення. Включення до складу суб'єктів інвестиційної діяльності самих держав-учасників дозволяє зробити висновок про те, що Угода розповсюджується не тільки на приватне іноземне інвестування, але і на державне.

Іноземним інвесторам Угода гарантує виплату адекватної, швидкої і ефективної компенсації у разі націоналізації (ст. 7); безперешкодний переклад в держави-учасники прибули, одержаної від інвестиційної діяльності (ст. 8); звільнення від стягування митних зборів і податків на майно, що ввозиться з інших держав як внесок в статутний капітал підприємства і призначене для власного матеріального виробництва (ст. 15); право користування землею, включаючи її оренду, і іншими природними ресурсами (ст. 20).

У розвиток Угоди про співпрацю у області інвестиційної діяльності 28 березня 1997 р. в рамках СНД приймається Конвенція про захист прав інвестора, який визначив правові основи здійснення різних видів інвестицій і гарантії прав інвесторів на здійснення інвестицій і одержувані від них доходы2.

Згідно Конвенції для іноземних інвесторів встановлюється національний режим (за винятком вилучень, які визначаються національним законодавством приймаючої держави). Інвесторам надаються гарантії від зміни законодавства (ст. 5); захисту інвестицій від націоналізації (ст. 9); використання доходів (ст. 12). Інвесторам надається право набувати акцій і інших цінних паперів, в т.ч. і державні (ст. 14); брати участь в приватизації (ст. 15); набувати речових прав на земельні ділянки, природні ресурси і нерухоме майно відповідно до законодавства приймаючої держави (ст. 18); укладати концесійні договори і угоди про розділ продукції відносно об'єктів, що відносяться до монополії приймаючої держави (ст. 19).

Суперечки по здійсненню інвестицій в рамках вказаної Конвенції можуть розглядатися судами або арбітражними суднами країн-учасників суперечки, Економічним Судом СНД і/або міжнародними суднами або міжнародними арбітражними суднами.

В цілому Конвенція присвячена інституту гарантій і може бути успішно використана в майбутньому як основа для укладення двосторонніх угод між державами-учасниками *.

Найбільш гнучким інструментом регулювання міждержавних інвестиційних відносин є угоди про взаємне заохочення і взаємний захист іноземних капіталовкладень.

В даний час на території Російської Федерації діють угоди з іноземними державами, як ув’язнені СРСР, так і Росією. Радянський Союз підписав такі угоди з Фінляндією, Францією, Нідерландами, Канадою, Італією, Австрією і поряд інших країн.

Ухвалою Уряду Російської Федерації від 11 липня 1992 р. № 395 був схвалений типовий проект Угоди про заохочення і взаємний захист капіталовкладень. На підставі цього типового проекту були поміщені угоди з Болгарією, Грецією, Данією, Кубою, Польщею, Румунією, Словаччиною і США.

Угоди звертають увагу на наступні моменти: встановлення режиму для іноземних інвестицій; надання гарантій по захисту інтересів іноземних інвесторів; дозвіл інвестиційних суперечок.

Відповідно до угод капіталовкладенням або доходам інвесторів кожній із сторін завжди надається справедливий і рівноправний режим відповідно до принципів міжнародного права - режим найбільшого сприяння.

У разі нанесення збитку капіталовкладенням інвесторів на території однієї із сторін угоди в результаті війни, інших озброєних конфліктів; введення надзвичайного положення або інших надзвичайних обставин передбачається компенсація збитків шляхом відновлення майна, відшкодування збитку, компенсації. Передбачається компенсація за такі дії приймаючої держави, як націоналізація або експропріація, які можуть проводитися в суспільних інтересах у встановленому законом порядку і які не повинні носити дискримінаційний характер. При цьому такі заходи повинні супроводжуватися своєчасною, достатньою і ефективною компенсацією.