Участие адвоката в гражданском процессе

Важным в позиции ответчика  является то, что он, учитывая положение  ст. 161 ГК РФ, предписывающее простую  письменную форму сделок, совершаемых  между гражданами и юридическими лицами, пытается на основании ст. 162 ГК РФ не допустить в процесс свидетельские  показания о факте нахождения пасеки на земельном участке ответчика. С учетом данного заявления ответчика  истец вынужден будет корректировать первоначальную позицию на основе имеющихся  средств доказывания.

Еще одним немаловажным фактором, определяющим позицию по гражданскому делу, является нормативная основа спорного материального правоотношения, подлежащая применению при разрешении спора о праве. При разрешении конкретного гражданского спора  могут и в большинстве случаев  применяются нормы различных  отраслей права. Например, при разрешении спора о разделе совместно  нажитого имущества супругов необходимо учитывать не только нормы семейного  права, но и нормы гражданского права, определяющие режим общей совместной собственности. Именно правильный выбор  той или иной нормы права, которая  своей диспозицией наиболее полно  охватывает и "подходит" к фабуле конкретного дела, и их комплексное  применение дают возможность правильно  построить свою позицию по делу. В противном случае позиция будет  порочна и не сможет обеспечить достижение поставленных целей.

Очень часто в гражданских  делах на разрешении суда находятся  споры, вытекающие из правоотношений, урегулированных нормами материального  права с относительно определенной диспозицией - ситуационные нормы (споры  о лишении родительских прав, о  передаче детей на воспитание и т.д.) [ Адвокат: навыки профессионального  мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М: Волтерс  Клувер, 2006. С. 149.]. В этих случаях  суд полномочен по своему усмотрению оценивать те или иные факты с  точки зрения их правовой значимости. В связи с этим, когда юрист  приходит к пониманию того, что  спорное материальное правоотношение регулируется ситуационной нормой, он должен думать о том, какие факты  он представит для конкретизации, например, таких обобщающих понятий, как "неосторожность самого потерпевшего", "имущественное положение ответчика", "интересы ребенка", и какими относимыми доказательствами он их будет доказывать.

Так, например, в связи  с тем, что отсутствует реальная возможность объективно оценить  характер и степень чужих страданий, юристу, работающему над позицией, предусматривающей требование компенсации  морального вреда, возникшего в результате распространения сведений, порочащих  честь и достоинство гражданина, необходимо тщательно подобрать  факты и доказательства, их подтверждающие, которые указывают на индивидуальные особенности лица, претерпевшего  физические и нравственные страдания. Такими особенностями могут являться - состояние здоровья потерпевшего, степень его интеллектуального  развития, специфика трудовой и общественной деятельности, предыдущая оценка его  личных качеств обществом, наличие  личных привязанностей и т.д[ Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М: Волтерс Клувер, 2006. С. 151.].

Например, в Ленинском  районном суде г. Ставрополя рассматривался иск Кузнецова Н.П. о компенсации  морального вреда, причиненного ему  распространением сведений, порочащих  честь и достоинство. В газете "Ставропольская правда" от 16 декабря 2000 г. на первой полосе была опубликована статья под названием "Контрольный  выстрел". В статье давалась информация о том, что 14 декабря 2000 г. был убит известный предприниматель Ветров. В статье также указывалось, что, по мнению правоохранительных органов, данное убийство носит заказной характер. Заканчивалась статья напоминанием читателям о том, что месяц  назад состоялось покушение на жизнь  Кузнецова Н.П. и что Кузнецов сразу после покушения высказал свое мнение о том, что данное преступление было организовано Ветровым, и он за это ответит. Кузнецов Н.П., считая, что  этой публикацией ему причинен моральный  вред, подал в суд иск. В подтверждение  испытанных нравственных страданий  истец, в рамках своей позиции, указывал на то, что после выхода данной статьи его родственники, знакомые, многочисленные партнеры по бизнесу обращались к  нему с вопросом: "Правда, что убийство Ветрова организовано Вами?" Многие люди демонстративно прекращали с ним  контакты, делая вывод о том, что  он является "криминальным авторитетом". До выхода статьи общественное мнение давало высокую оценку личности Кузнецова. В городе он был известен как человек, занимающийся благотворительной деятельностью. Под его патронажем находятся  два детских дома. После выхода статьи у него резко ухудшились отношения  с супругой и детьми. Кузнецов считает, что при данных обстоятельствах  его честь и достоинство значительно  пострадали.

Юрист, приступая к выработке  позиции по гражданскому делу, осуществляет эту деятельность поэтапно, продвигаясь  от уяснения притязаний и целей клиента  до формулирования окончательного правового  требования.

Этапы выработки позиции  по гражданскому делу:

1. Уточнение проблемы  и выяснение притязаний и целей  стороны.

2. Анализ первоначально  представленных доказательств.

3. Отыскание подлежащей  применению правовой нормы.

4. Формирование доказательственной  базы позиции по делу.

5. Выдвижение версии, позиционно  интепретирующей факты, и формулирование  правового требования стороны[  Стольников М.В. Справочник адвоката по гражданскому процессу. М.:ТК Велби, Изд-во Проспект, 2006. С. 80.

].

На первом этапе происходит уточнение проблемы и выяснение  притязаний и целей стороны, позицию  которой юрист вырабатывает. Успешное прохождение данного этапа будет  зависеть от умелого применения юристом  навыков интервьюирования клиента. Очень важно уяснить весь круг относимых к спору фактов. Данная стадия завершается предварительным  формулированием требования и согласования его с клиентом.

Вторым этапом является оценка имеющихся доказательств на предмет  их допустимости и относимости, а  также определение их достаточности  для достижения целей позиции. Несмотря на то что функцию правоприменения  в ходе судебного разбирательства  и при вынесении судебного  решения осуществляет суд, юрист, работающий над позицией по делу, обязан найти  правовую норму, регулирующую спорное  материальное правоотношение, которую  он будет предлагать суду.

Отыскание подлежащей применению правовой нормы является третьим  этапом выработки позиции по гражданскому делу. Именно данный этап позволит перейти  к следующему - формированию доказательственной базы позиции по делу. Имея представление  о круге фактов, входящих в предмет  доказывания, о правовой основе дела, о предполагаемых возражениях противной  стороны, юрист определяет круг необходимых  доказательств, которыми он будет оперировать  в процессе, реализуя свою позицию.

Последним, пятым, этапом является выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового  требования стороны[ Стольников М.В. Справочник адвоката по гражданскому процессу. М.:ТК Велби, Изд-во Проспект, 2006. С. 80.

].

В большинстве случаев  разработкой позиции занят профессиональный юрист. Нередко это адвокат, представляющий интересы стороны, и его собственное  видение перспективы дела может  не совпадать с заявляемым притязанием  представляемого. Тем не менее адвокат  должен выработать и в дальнейшем реализовывать позицию, максимально  соответствующую притязанию клиента. Например, представитель истца считает, что по делу о восстановлении на работе необходимо заявить и обосновать требования о восстановлении на работе и о выплате компенсации за время вынужденного прогула. Однако истец не желает заявлять второе требование, ограничиваясь достижением цели восстановления на работе.

Представитель может высказать  мнение о различных позициях по делу, но обязан реализовывать позицию, одобренную клиентом.

Очевидно, что выработкой позиции по делу не заканчивается  работа юриста, защищающего интересы клиента. Наиболее ответственным моментом данной работы является реализация уже  выработанной позиции.

В отличие от уголовного процесса, в рамках которого закон  не всегда дает возможность заявить  о своей позиции, в гражданском  сторона может и должна заявлять о своей позиции.

Впервые позиция по гражданскому делу заявляется истцом - в исковом  заявлении, ответчиком - в возражениях  против иска. Необходимо заметить, что  гражданский процесс в отличие  от уголовного предусматривает более  широкий спектр приемов, позволяющих  заявить свою позицию (встречный  иск ответчика, отзыв на первоначальный иск, дополнения к исковому заявлению, ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или  уменьшении размера исковых требований)[ Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ. М.: ЗАО Юстицинформ, 2006. С. 245.].

На реализацию позиции  сторон по гражданскому делу влияет и  то, что она не является единожды установленной, а изменяется в зависимости  от объективных и субъективных факторов. Позиции процессуальных лиц по гражданскому делу в ряде случаев могут даже совпасть. К примеру, истец, отстаивая  ранее позицию о нарушении  ответчиком его права, отказывается от иска, тем самым соглашается  с позицией ответчика в том, что  его право ответчиком нарушено не было. Стороны могут отказаться от собственных позиций и путем  взаимных уступок выработать единую позицию, устраивающую их, и заявить  ее в мировом соглашении по делу.

Кроме того, изменение позиции  одной из сторон приводит к необходимости  изменения или корректировки  позиции другой стороной. В данном случае сторона должна будет пересмотреть содержание своей позиции, усилив факты  новыми доказательствами, которые ранее не представлялись, или включив в версию новые факты, которые для первоначальной позиции не требовались.

Следует учитывать, что изменение  сторонами своих позиций может  произойти и в связи с реализацией  судом обязанности по определению  фактических обстоятельств, которые  должны быть установлены по конкретному  делу. Данная корректировка позиций  будет иметь место, когда сторона  не сообщает о каких-либо фактах, а  они в силу применяемого закона имеют  значение для разрешения дела, и  суд включает их в предмет доказывания.

Важнейшим этапом реализации является доказывание позиции в  судебном заседании. Необходимо оговориться, что реализация позиции в части  ее доказывания может начинаться и на стадии ее заявления. Так, в некоторых  случаях для возбуждения гражданского дела недостаточно одного указания на доказательства, а требуется еще  и представление их - закон содержит прямое указание на необходимость совершения действий по представлению доказательств  на этом этапе.

Последнее формулирование позиции  и обоснование ее всеми имеющимися аргументами и доводами происходит в судебных прениях.

Выступление стороны в  судебном заседании по гражданскому делу является наиболее ответственным  моментом в реализации позиции, поэтому  данному профессиональному навыку адвоката посвящен отдельный параграф в следующей главе.

Этапы реализации позиции  по гражданскому делу:

1. В исковом заявлении  (возражении против иска).

2. В начале рассмотрения  дела по существу.

3. При доказывании в  судебном заседании.

4. В судебных прениях[  Стольников М.В. Справочник адвоката по гражданскому процессу. М.:ТК Велби, Изд-во Проспект, 2006. С. 80.

].

2.2. Некоторые проблемы  доказывания в гражданском процессе

Участие адвоката в судебном заседании - это квинтэссенция всех его усилий по оказанию правовой помощи доверителю. Успех адвоката в суде напрямую зависит от всей работы, проделанной  им до судебного заседания.

Деятельность адвоката в  судебном заседании с точки зрения профессиональных навыков можно  разделить на две составляющие: работу с доказательствами и выступление  адвоката в суде.

Работа с доказательствами требует не только глубоких познаний в области процесса, но и понимания, как с помощью имеющихся доказательств  убедить суд в обоснованности избранной адвокатом правовой позиции. Кроме того, умение нейтрализовать доказательства другой стороны процесса позволяет обессилить позицию другой стороны и является одним из эффективных  способов защиты ответчика или отстаивания  интересов истца.

Работа с доказательствами связана с необходимостью "чувствовать" процесс, т.е. понимать, к каким последствиям может привести то или иное процессуальное действие, совершаемое адвокатом  от имени доверителя. Адвокат при  этом похож на хирурга, перед которым  лежат самые различные инструменты. Как и у хирурга во время  операции, у адвоката в судебном заседании порою нет времени  на раздумья. Именно поэтому качество работы адвоката в суде напрямую зависит  от уровня его квалификации, сочетающего  правовые знания и практическую деятельность[ Гражданский процесс / Под ред. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 238.].

Усиление принципа состязательности как в гражданском, так и в  уголовном процессах в постсоветское  время кардинальным образом изменило деятельность адвоката в судебном разбирательстве, особенно его деятельность по доказыванию. Основное бремя доказывания в  гражданском и процессе законодателем  возложено на стороны, суд лишь содействует  им в получении доказательств  и организует исследование доказательств  непосредственно в судебном заседании. Ошибки, допущенные адвокатом в работе с доказательствами, способны привести к получению негативного для доверителя решения.

Правила представления и  исследования доказательств в гражданском  процессе определяющие правовое поле для работы адвоката с доказательствами, существенно изменились с принятием  нового ГПК РФ в 2002 г. Основные перемены коснулись объема полномочий субъектов  доказывания, правил представления, исследования, оценки доказательств. В гражданском  процессе расширен круг средств доказывания.

Значительное влияние  на правила представления и исследования доказательств в современном  гражданском процессе оказал закрепленный в ч. 3 ст. 123 Конституции РФ принцип  состязательности.