Участие адвоката в гражданском процессе

Доверенность от имени  организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного  на это ее учредительными документами  лица, скрепленной печатью этой организации.

Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она  сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Если же в ней не указана  дата ее совершения, она является ничтожной.

Действие доверенности прекращается вследствие:

1) истечения срока доверенности;

2) отмены доверенности  лицом, выдавшим ее;

3) отказа лица, которому  выдана доверенность;

4) прекращения юридического  лица, от имени которого выдана  доверенность;

5) прекращения юридического  лица, которому выдана доверенность;

6) смерти гражданина, выдавшего  доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или  безвестно отсутствующим;

7) смерти гражданина, которому  выдана доверенность, признания  его недееспособным, ограниченно  дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано  известить об отмене лицо, которому доверенность выдана. По прекращении  доверенности лицо, которому она выдана, обязано немедленно вернуть доверенность[ Киминчижи Е.Н. Осуществление права на защиту в гражданском процессе профессиональными представителями // Юрист. 2007. № 6. С. 7.].

Глава 2. Выработка  позиции по делу. Проблема доказывания  в гражданском процессе

2.1. Особенности  выработки и реализации позиции  по гражданскому делу

В реальной юридической практике навыки анализа дела и выработки  позиции по делу неразрывно связаны  друг с другом. Результаты анализа  влияют на выработку позиции, но позиция  по делу, в свою очередь, требует  вновь и вновь возвращаться к  анализу. Анализ дела и выработка  позиции, а затем реализация позиции  фактически составляют суть работы адвоката по делу. Анализ дела проводится, как  правило, для того, чтобы выработать наиболее эффективную позицию, определить стратегию и тактику ведения  дела и спланировать всю работу по делу.

Для этого необходимо прежде всего определить, что такое позиция  по делу, от чего она зависит и  из чего складывается. Необходимо понять, почему в судопроизводстве возникает  такая ситуация, когда об одних  и тех же фактах объективной реальности совершенно по-разному, но с одинаковой уверенностью в своей правоте, говорят  процессуальные противники. Означает ли это, что одна из сторон заведомо неправа и проблема суда только в  том, чтобы определить какая из них? Представляется, что вопрос о позиции  по делу значительно глубже и требует  обсуждения не только с точки зрения профессиональных навыков, но и понимания  его теоретической природы[ Колмацуй А.А. Понятие позиции по делу, формируемой защитником в ходе подготовки к судебному заседанию//Правовые проблемы укрепления российской государственности: Сб. статей/Под ред. М.К. Свиридова. Томск, 2005. Ч. 29. С. 104-107.].

Выработка позиции по гражданскому делу обусловлена спецификой гражданских  дел, особенностями гражданских  правоотношений. Как известно, в  рамках рассмотрения гражданских дел  суды разрешают споры о праве. Гражданский спор - это спор о  частном праве лица, являющегося  субъектом материально-правового  отношения. Этот спор возникает из гражданских, семейных, жилищных, трудовых, земельных  и иных правоотношений. Общим для  данных правоотношений является их частноправовой характер.

В гражданском деле участвуют  стороны с различными интересами и противостоящими друг другу  позициями. Каждая сторона стремится  к выигрышу процесса и с этой целью  старается отыскать и представить  суду все факты, усиливающие ее позицию  и подрывающие требования противника. Если при этом сторона приведет ложный факт или исказит истинный, другая сторона может раскрыть это, к  чему ее побуждает собственная выгода, личный интерес.

Отличие правового положения  спорящих по гражданским делам от правового положения участников уголовного процесса обусловлено тем, что первые равны в самом спорном  материальном правоотношении, а также  обладают процессуальным равноправием. В гражданском процессе перед  судом выступает истец, добивающийся признания или удовлетворения своего требования к ответчику, и ответчик, который пытается опровергнуть притязания истца. Государство совершенно не заинтересовано в том, кто из них победит, оно  лишь гарантирует обеим сторонам одинаковые права в процессе[ Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 69.

].

Кроме этого, необходимо иметь  в виду, что спорящие стороны являются обладателями гражданских прав, которыми они могут распоряжаться по своему усмотрению. Каждый волен осуществлять свое частное право или не осуществлять, сохранять его за собой или  отрекаться, требовать признания  его обязанными лицами или мириться с его нарушением. От самого обладателя права зависит разрешение вопроса: обратиться ли к суду за защитой  своего права или терпеть его нарушение. Это положение выражается афоризмами: "Никто не может быть принужден к предъявлению иска против своей воли", "Нет судьи без истца".

На этом же основании обладателю права предоставляется определять способ защиты и объем защиты, требуемой  им от суда. Суд не должен выходить за пределы требований сторон. В этом проявляется содержание принципа диспозитивности, одного из безусловных и непреложных  начал гражданского процесса.

Таким образом, юрист, приступающий к выработке позиции по конкретному  делу, должен помнить о специфике  частноправовых отношений и учитывать  ее на всех этапах данной деятельности.

Что же такое позиция по гражданскому делу? Можно предложить следующее определение:

Позиция по гражданскому делу - это версия стороны о фактических  обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией[ Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре, нормативно-методические материалы. М.: Юстицинформ, 2006. С. 87.].

Например, администрация  завода уволила рабочего Сорокина за прогул без уважительных причин. Сорокин  подал в суд иск о восстановлении его на работе.

В исковом заявлении истец  указал: он отсутствовал на рабочем  месте 24 марта 2000 г. в связи с тем, что мастер участка завода в самом  начале рабочего дня отправил его  за необходимыми деталями на другое предприятие, не предоставив транспорта. Добравшись до предприятия, ему пришлось длительное время ожидать заведующего складом. Когда завскладом появился, выяснилось, что у Сорокина отсутствуют документы, необходимые для получения деталей. К концу рабочего дня Сорокин  вернулся на завод без деталей. На следующий день его ознакомили с  актом, в котором зафиксирован факт прогула. Считая, что его отсутствие на рабочем месте обусловлено  уважительными причинами (версия), Сорокин  просит суд восстановить его на работе (требование).

Администрация завода, возражая против иска, утверждает: мастер участка  не имел полномочий для того, чтобы  послать рабочего за деталями на другое предприятие, в своих объяснениях  мастер участка отрицает факт выдачи указания Сорокину. Обязанность обеспечивать технологический процесс необходимыми материалами и деталями лежит  на отделе снабжения. В связи с  этим отсутствие Сорокина на своем  рабочем месте в рабочее время  считается прогулом без уважительных причин (версия).

На этом основании администрация  завода просит: отказать в удовлетворении исковых требований Сорокина и не восстанавливать его на работе (требование).

Позиция по гражданскому делу должна быть убедительной, основанной на фактах, подтвержденных относимыми и допустимыми доказательствами, и учитывающей совокупность норм, подлежащих применению при разрешении данного конкретного спора.

Выработка позиции по гражданскому делу существенно отличается от такой  же деятельности по уголовному делу.

Одним из основных факторов, предопределяющих выработку позиции  по гражданскому делу, является притязание (требование) стороны. Считая, что его  право нарушено, истец самостоятельно определяет, что будет предметом  этого требования к суду и ответчику  и каков объем этого требования[ Вайпан Т.А. Указ .соч. С. 84.].

Так, истец, посчитав, что  договор, стороной которого он является, не исполнен либо исполнен ненадлежащим образом контрагентом, вправе требовать  либо присудить ответчика к исполнению обязательств в натуре, либо взыскать убытки, причиненные неисполнением  договора.

Например, в юридическое  агентство обратилась покупатель телевизора Светличная Ж.А. Возникшая у нее  проблема заключалась в следующем: в 2000 г. ею был приобретен в собственность телевизор "Горизонт" стоимостью 4000 руб. При эксплуатации телевизора обнаружилось, что через каждые 15 минут кинескоп телевизора гаснет. Светличная Ж.А. считает, что продавцом нарушено ее право на получение телевизора надлежащего качества.

Юрист, осуществляющий консультирование Светличной Ж.А., изучив представленные документы и выяснив фактические  обстоятельства, предложил следующие  варианты требований к продавцу телевизора:

- о безвозмездном устранении  недостатков телевизора;

- о соразмерном уменьшении  покупной цены телевизора;

- о замене неисправного  телевизора на телевизор аналогичной  марки;

- о замене неисправного  телевизора на телевизор другой  марки с соответствующим перерасчетом  покупной цены.

Светличной Ж.А. было выбрано  первое требование, в связи с чем  был подготовлен и заявлен  иск в Ленинский районный суд  г. Ставрополя.

Необходимо учитывать, что  правопритязание не может быть надуманным и не связанным с определенными  фактическими обстоятельствами, но в  гражданском деле факты приобретают  вторичное значение. Их отбор зависит  и производен от содержания притязания (требования). Вместе с тем позиция  без фактов является беспредметной. Таким образом, факты, которые сторона  положит в основание своих  требований либо возражений, также  влияют на ее позицию. В дальнейшем при выработке позиции юрист  должен проявить свое отношение к  данным фактам и дать собственную  позиционную их интерпретацию[ Стольников М.В. Справочник адвоката по гражданскому процессу. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2006. С. 78.].

Так, гражданкой Снегиревой был заявлен иск в Промышленный районный суд г. Ставрополя к ЗАО "Полина" о расторжении договора купли-продажи комнатного растения - драцены стоимостью 7000 руб. в связи  с продажей товара ненадлежащего  качества, возврате уплаченной за товар  денежной суммы и компенсации  морального вреда. В обосновании  иска истица указала на то, что купленное 15 сентября 2000 г. растение через неделю стало засыхать и, несмотря на все  предпринятые истицей меры, погибло. Проведенная по инициативе истицы городской  станцией защиты растений экспертиза установила, что гибель растения связана  с застарелым поражением сосудистой системы растения, лечение его  невозможно и оно подлежит полной выбраковке. Ответчик иск не признал, считая, что продал товар надлежащего  качества и гибель растения произошла  по причинам, от него не зависящим, и  прежде всего из-за ненадлежащего  ухода за ним.

Все указанные в данном примере факты имеют юридическое  значение. Однако следует обратить внимание на то, как стороны отбирают факты для своих позиций. Так, истица указала на факты:

а) заключение договора;

б) уплата стоимости комнатного растения;

в) гибель растения;

г) подтверждение причин гибели растения.

В то же время ею умышленно  не указывается факт выдачи продавцом  инструкции по уходу за растением, а  также факт, свидетельствующий о  ненадлежащем уходе, который мог  явиться причиной его гибели. В  то же время именно на данных фактах ответчик строит свою позицию.

В случаях, когда факты, лежащие  в основе спора, неочевидны, практикующие юристы могут составлять "легенду" о фактических обстоятельствах, подтверждающую их позицию. Так, юристу придется потрудиться над версией  о том, почему в договоре купли-продажи  квартиры, который истец просит признать недействительным и возвратить стороны  в первоначальное положение, указана  цена в два раза меньше, чем фактически уплаченная[ Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М: Волтерс Клувер, 2006. С. 147.].

Следующим фактором, влияющим на выработку позиции по гражданскому делу, являются доказательства, имеющиеся  у стороны и те, которые могут  быть получены в процессе собирания  доказательств по делу. Невозможно вырабатывать позицию по делу при  отсутствии хотя бы минимально достаточного количества доказательств, подтверждающих факты, на которых основано требование стороны. Нередко сам законодатель предписывает вид и форму допустимого  источника доказательства. В этом случае позиция стороны будет  зависеть в том числе и от того, обладает ли сторона именно этим доказательством. В противном случае стороне придется корректировать свою позицию путем  отказа от требования или его изменения[ Научно-практический комментарий к  федеральному закону «Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в РФ» (постатейный) / Под ред. Д.Н. Козака. М.: Издательство "Статут", 2003. С. 248.].

Например, гражданин Чемеркин В.Г. подал исковое заявление в  Петровский районный суд Ставропольского  края с требованием о взыскании  с Федерального унитарного предприятия "Петровский" суммы материального  ущерба в размере 350000 руб., причиненного ему в результате уничтожения  пожаром его пасеки. Пасека была установлена им на землях ответчика  на основании устного согласия заместителя  председателя ФГУП "Петровский". Ответчик иск не признал. Представитель  ответчика в рамках своей позиции  указал, что он не давал согласия истцу на расположение на своем земельном  участке пасеки. В нарушение норм гражданского законодательства между  истцом (гражданином) и ответчиком (юридическим  лицом) договор, направленный на передачу в пользование истцу земельного участка, заключен не был. Пожар произошел  случайно. Вина ответчика в рамках возбужденного по факту пожара уголовного дела не установлена. Кроме того, он не мог знать, что на его участке  находится пасека истца.