2. СПЕЦИФИКА ПРАВОВОГО  СТАТУСА ХОЗЯЙСТВЕННЫХ  ТОВАРИЩЕСТВ

2.1. Стороны учредительного  договора о создании  хозяйственных товариществ  и обществ

     Договор об учреждении хозяйственных товариществ  и обществ (учредительный договор) относится к категории договоров  о совместной деятельности. На него распространяются (за некоторым исключением) общие нормы гражданского законодательства о сделках, в частности, требования, предъявляемые к участникам договора.

     Учредителями (участниками) хозяйственных товариществ  и обществ могут быть физические и юридические лица, а также  государственные органы и органы местного самоуправления в случаях, установленных законом (п.4 ст.66 ГК РФ).

     На  наш взгляд, следует разграничивать понятия «учредитель», «учредитель-участник»  и «участник» хозяйственного товарищества или общества.

     Сторонами учредительного договора о создании юридического лица являются учредители данной организации. С момента государственной  регистрации юридического лица учредительный  договор прекращает свое действие вследствие исполнения, а его стороны (учредители) приобретают статус участников вновь  созданной организации. Однако их статус несколько отличается от положения  участников, не выступавших в качестве учредителей. Так, участники-учредители являются субъектами ответственности по обязательствам, возникшим в связи с созданием юридического лица и не исполненным на момент его государственной регистрации; на них распространяются и другие ограничения, предусмотренные законодательством, например, учредители банка не могут выходить из состава его участников в течение первых трех лет со дня его регистрации (ст.11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»¹⁷).

     Физическим  лицом-учредителем хозяйственного товарищества или общества может  быть как гражданин РФ, так и  иностранный гражданин либо лицо без гражданства, являющиеся полностью  дееспособными.

     Физические  лица, не имеющие статуса индивидуального  предпринимателя, не могут выступать  учредителями-участниками (применительно  к данному виду юридического лица понятия учредителя и участника  совпадают) полных товариществ и  полными товарищами в товариществах  на вере.

     Если  учредителями становятся иностранные  инвесторы (иностранное физическое либо юридическое лицо, лицо без  гражданства), требуются дополнительные гарантии исполнения ими основной обязанности  учредителя - оплатить уставный капитал  создаваемого юридического лица. Поэтому  законодательством России предусмотрен особый порядок создания таких хозяйственных  обществ и товариществ. В основном эти требования сводятся к предоставлению документов о платежеспособности иностранного инвестора, выданных обслуживающим  его банком или иным кредитно-финансовым учреждением (с заверенным переводом  на русский язык), заключений соответствующих экспертиз в предусмотренных законом случаях и проч.¹⁸

     Для юридических лиц возможность  образовывать общества и товарищества зависит от объема правоспособности, которая может быть ограничена учредительными документами либо законодательством, и от правомочий по распоряжению принадлежащим  им имуществом. В силу этого, в частности, не могут выступать учредителями хозяйственных обществ и товариществ  юридические лица, не являющиеся собственниками своего имущества, без согласия собственника. К данной категории относятся  государственные и муниципальные  унитарные предприятия, федеральные  казенные предприятия, учреждения.

     Однако  отдельным видам учреждений такое  право предоставлено законом. Например, в 1992 г. было предусмотрено право государственных учреждений культуры и образовательных учреждений «участвовать в уставных фондах товариществ (акционерных обществ) и других организаций только своей собственностью»¹⁹. Данное исключение предусмотрено в настоящее время и п.4 ст.66 ГК РФ: «финансируемые собственником учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом».

     Возникает вопрос: какое имущество учреждение может вносить в качестве вклада в уставной капитал учреждаемого юридического лица? В соответствии с п.1 ст.298 ГК РФ оно не вправе даже с согласия собственника отчуждать  закрепленное за ним как движимое, так и недвижимое имущество собственника, а также имущество, приобретенное  за счет средств, выделенных ему по смете. Эта часть имущества находится у учреждения на праве оперативного управления. Другая часть имущества, приобретенная учреждением в результате осуществления приносящей доходы деятельности и учитываемая на отдельном балансе, находится на особом вещном праве, прямо не названном законодателем. Однако, как справедливо отмечает профессор Е.А. Суханов, характер этого права не оставляет сомнений в том, что оно является правом хозяйственного ведения²⁰, таким образом, учреждение может самостоятельно, без согласия собственника, распоряжаться движимым имуществом, в том числе и вносить его в учредительный капитал хозяйственных товариществ и обществ (ст.295 ГК РФ). С мнением авторов, считающих, что «учреждение в любом случае может участвовать в создании и быть акционером общества лишь с согласия финансирующего его собственника»²¹, согласиться нельзя.

     Казенные  предприятия в любом случае могут  участвовать в учредительном  договоре только с согласия собственника их имущества.

     Государственным и муниципальным унитарным предприятиям, которым их имущество принадлежит  на праве хозяйственного ведения, закон  разрешает вносить в качестве вклада в уставный или складочный капитал обществ и товариществ  лишь движимое имущество, распоряжение же недвижимым имуществом возможно только с согласия собственника в лице соответствующего государственного комитета по управлению имуществом. На возникающие в этой связи отношения не распространяются нормы законодательства о приватизации²².

     Наибольшие  проблемы на практике возникают при  определении правового положения  государственных органов и органов  местного самоуправления как учредителей  коммерческих юридических лиц. По общему правилу, сформулированному в п.4 ст.66 ГК РФ, они не могут выступать  участниками хозяйственных обществ  и вкладчиками в товариществах  на вере, если иное не установлено законом.

     Более того, ранее, согласно действовавшему до принятия Гражданского кодекса РФ 1994 г. законодательству, не было ясности в вопросе о том, какие государственные и муниципальные органы вправе принимать участие в создании коммерческих структур вне приватизационных процессов. Данные органы при учреждении юридических лиц выступали от своего имени, а не от имени соответственно Российской Федерации, ее субъекта или органа местного самоуправления.

     Неоднозначно  определяло законодательство и правовой режим вкладов учредителей в  уставный капитал учреждаемых субъектов  хозяйствования. Так, в период с 1991 по 1995 г., с одной стороны, Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности» закреплял, что имущество юридических лиц принадлежало их участникам на праве общей долевой собственности. С другой стороны, юридические лица признавались собственниками этого же имущества, включающего и вклады учредителей (ст.14 Закона РСФСР от 14 июля 1990 г. «О собственности на территории РСФСР», ст.11 Основ гражданского законодательства).

В соответствии с действующим в настоящее  время законодательством права  акционеров (в акционерных обществах) по вкладам государства и муниципальных  образований осуществляют соответствующие  комитеты по управлению имуществом или  иные уполномоченные государственные  органы и органы местного самоуправления (ст.94 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»²³). Согласно п.4 ст.7 этого же закона, общества, учредителями которых являются государственные органы и муниципальные образования (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации), могут быть только открытыми.

Возникают трудности и при определении  круга органов государственной  власти - учредителей юридических  лиц. Не могут быть учредителями коммерческих юридических лиц:

а) федеральные  органы исполнительной власти, входящие в состав Правительства России: министерства, комитеты, ведомства;

б) государственные  органы, осуществляющие функции контроля и управления и образующие единую федеральную систему, например, Федеральная  комиссия по рынку ценных бумаг и  ее региональные отделения²⁴, федеральная служба налоговой полиции и подчиненные ей службы в субъектах Российской Федерации.

     Права и обязанности учредителей определяются основной целью их деятельности (получение  в будущем прибыли, заработанной учрежденным ими юридическим  лицом), направленной на создание юридического лица. Процесс организации хозяйственных  товариществ и обществ требует определенных затрат: необходимо оплатить услуги юриста, разработавшего учредительные документы, работу оценщика в случае необходимости проведения независимой оценки вкладов в виде имущества, внести государственные пошлины и сборы и проч. По данным обязательствам учредители несут солидарную ответственность. Если договор (или иное обязательство), заключенный одним из учредителей, не связан с созданием общества, то ответственность за его исполнение несет непосредственно учредитель, заключивший этот договор. Обязательства, взятые на себя учредителями в период и по поводу создания юридического лица, и ответственность по ним не переходят к вновь созданному юридическому лицу после его государственной регистрации.

     Основной  обязанностью учредителей является оплата уставного капитала учреждаемого юридического лица. Норматив минимального размера уставного капитала банков и иных кредитных организаций  устанавливается Банком России в  зависимости от их вида.

     Требование  закона об определении минимального размера уставного капитала товариществ представляется неразумным и препятствующим развитию данной организационно-правовой формы юридического лица. Основная функция уставного капитала - определить минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредиторов организации. Участники товарищества несут солидарно субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, т. е. в данном случае закон предусматривает неограниченную ответственность учредителей. Поэтому требование о величине уставного капитала является излишним.

     При учреждении хозяйственных обществ  и товариществ учредители вправе привлекать как собственные, так  и заемные средства, за исключением  кредитных организаций, при создании которых «не могут быть использованы привлеченные денежные средства» (ст.11 закона «О банках и банковской деятельности»²⁵). 

2.2. Права, обязанности и ответственность участников хозяйственных товариществ

      Статья 67 ГК РФ к правомочиям учредителей (участников) хозяйственных товариществ причисляет:

      - право на участие в управлении;

      - право на принятие участия  в распределении прибыли;

      - право на получение информации  о деятельности товарищества  или общества;

- право  на получение ликвидационного  остатка.

     В данной статье в обобщенном виде предусматриваются  основные права и обязанности  участников хозяйственного товарищества и общества. Это права и обязанности, составляющие содержание внутренних правоотношений между хозяйственным товариществом  или обществом, с одной стороны, и их участниками - с другой. Данные правоотношения ничего общего с обязательствами, предусмотренными ст. 307 ГК, не имеют. Это  отношения по участию товарищей, вкладчиков, партнеров, акционеров в  деятельности и (или) управлении деятельностью  соответствующих товариществ и  обществ, а также в присвоении получаемых товариществом и обществом  результатов (прибылей).

     В п. 1 ст. 67 ГК РФ в числе прав названы  права, определяющие правовое положение  участников как совладельцев хозяйственных  товариществ и обществ. При этом конкретное содержание данных прав, порядок  и способы их реализации отличаются в различных видах и формах товариществ и обществ. Более  того, они могут быть не идентичными  даже в рамках одной и той же формы товарищества или общества. Все это, как и возможное наличие  других прав у участников товариществ  и обществ, предусматривается в  статьях ГК, посвященных отдельным  видам товариществ и обществ, в законах о хозяйственных  обществах, учредительных документах товарищества или общества.

     В п. 2 ст. 67 ГК РФ предусмотрены обязанности  участников применительно ко всем видам  и формам хозяйственных товариществ  и обществ. Так же как и права  участников, данные обязанности могут  иметь свою специфику в различных видах и формах товариществ и обществ. Кроме того, участники отдельных форм товариществ и обществ могут нести и дополнительные обязанности, например в полных товариществах и товариществах на вере (ст. 73, п. 2 ст. 82, ст. 85 ГК).