Практические основы создания и функционирования хозяйствующих субъектов

Федеральными законами может  устанавливаться специальный порядок  регистрации отдельных видов  юридических лиц. Так, согласно статье 12 Закона о банках решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется налоговой инспекцией на основании этого решения. В свою очередь, Банк России в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций. Кредитная организация обязана информировать Банк России об изменении сведений, указанных в пункте 1 статьи 5 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", за исключением сведений о полученных лицензиях, в течение трех дней с момента таких изменений. Банк России не позднее одного рабочего дня со дня поступления соответствующей информации от кредитной организации должен сообщить об этом в налоговую инспекцию, которая вносит запись об изменении сведений в Единый государственный реестр.

Обществу не может быть отказано в государственной регистрации, если на то нет оснований. В соответствии с пунктом 1 статьи 51 Гражданского кодекса РФ и статьей 23 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" отказ возможен только по следующим основаниям: нарушение установленного законом порядка образования юридического лица; несоответствие его учредительных документов закону; непредставление необходимых для государственной регистрации документов; представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Под нарушением порядка образования общества следует понимать, например, невыполнение установленных законом требований к процедуре создания общества (к участникам); к порядку принятия решения об его образовании; к оплате уставного капитала и т.д.

Несоответствие учредительных  документов закону имеет место при  отсутствии в них необходимых  условий, которые согласно Гражданскому кодексу РФ должны содержаться в  учредительных документах юридических  лиц, а также если положения учредительных документов противоречат императивным нормам законодательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 51 Гражданского кодекса РФ государственная регистрация обществ входит в компетенцию органов юстиции. Так, отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд. Государственная регистрация может быть признана судом недействительной, если при создании общества его учредителями были допущены нарушения законодательства, при наличии которых в регистрации должно быть отказано. Причем судебное решение о ликвидации общества должно приниматься только в том случае, если нарушения носят неустранимый характер (п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ).

2.2. Порядок регистрации АО

Акционерное общество может  быть создано путем учреждения вновь  и путем реорганизации существующего  юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

Решение о создании общества путем учреждения принимается учредительным  собранием. Подобное решение должно содержать результаты голосования  учредителей и принятые ими решения  по вопросам учреждения общества, утверждения  устава, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Приняв решение о создании акционерного общества, его учредители в соответствии со статьей 9 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 №208-ФЗ обязаны заключить между собой письменный договор, не являющийся учредительным документом общества. Учредители объединяются между собой для совместного учреждения АО. Учредители заключают договор, который определяет лишь их совместную деятельность по созданию общества до момента регистрации нового юридического лица. Договор о создании (учреждении) общества определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Договор, заключаемый учредителями АО, представляет собой разновидность  договора о совместной деятельности. Эту точку зрения поддерживает и  судебная практика. В Постановлении  Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных  обществах" прямо указывается, что  заключаемый учредителями АО договор  о создании общества является договором  о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным  документам.

Основным учредительным  документом акционерного общества является устав.

Закон требует, чтобы устав  содержал следующие обязательные сведения:

- полное и сокращенное  фирменные наименования общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое  или закрытое);

- количество, номинальную  стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы  привилегированных акций, размещаемых  обществом;

- права акционеров - владельцев  акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала  общества;

- структуру и компетенцию  органов управления общества  и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и  проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается  органами управления общества  квалифицированным большинством  голосов или единогласно;

- сведения о филиалах  и представительствах общества;

- другие положения, предусмотренные  законодательством.

Устав может содержать  и другие положения, но не противоречащие закону.

Согласно статье 52 Гражданского кодекса РФ изменения учредительных  документов приобретают силу для  третьих лиц лишь с момента  их государственной регистрации. Однако юридические лица и их учредители не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений  в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Уставом можно ограничить количество акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной  стоимости, а также максимальное число голосов, предоставляемых  одному акционеру.

По требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного  лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность  ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Акционер может потребовать  даже копию действующего устава, плата  за предоставление которой не должна превышать затрат на ее изготовление.

Общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным  пунктом 1 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах", среди  которых упоминается и устав  общества. Устав должен быть предоставлен обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования. Общество также обязано  по требованию лиц, имеющих право  доступа к упомянутым документам, предоставить им их копии за плату, не превышающую затрат на их изготовление.

Решение о внесении изменений  и дополнений в устав, а также  утверждение устава в новой редакции принимается общим собранием  акционеров. Однако из этого правила  есть несколько исключений.

Внесение в устав изменений  и дополнений, связанных с увеличением  уставного капитала общества, производится по результатам размещения акций  общества на основании соответствующего решения общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного  совета). Но это возможно только при условии, что в уставе предусмотрено право совета директоров принимать такое решение на основании решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций, иного решения, на основании которого осуществляется размещение акций и размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций, либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах выпуска акций, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов.

Изменения и дополнения, связанные  с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций  общества в целях их погашения, вносятся по решению общего собрания акционеров и на основании утвержденного  советом директоров (наблюдательным советом) отчета об итогах приобретения акций.

Внесение изменений, связанных  с уменьшением уставного капитала путем погашения принадлежащих  обществу собственных акций, также  осуществляется на основании решения  общего собрания акционеров и утвержденного  советом директоров (наблюдательным советом) отчета об итогах погашения  акций. В этих случаях уставный капитал  общества уменьшается на сумму номинальной  стоимости погашенных акций.

Если устав требует  изменений в связи с созданием  филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, то соответствующее  решение принимает совет директоров (наблюдательный совет) общества.

Уставный капитал акционерного общества представляет собой первичный  источник средств общества, который  является стартовым капиталом. Он составляется из номинальной стоимости акций  общества, приобретенных акционерами, и которая должна быть одинаковой для всех обыкновенных акций общества.

Размер уставного капитала определяется его учредителями, но на момент регистрации открытого  акционерного общества не может быть менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, а для закрытого акционерного общества не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда (ст. 26 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Размер уставного капитала отражается в уставе и в договоре между учредителями о создании акционерного общества. В этих же документах указывается  и порядок формирования уставного  капитала. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества  общества, гарантирующего интересы его  кредиторов.

Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных  акций. Номинальная стоимость последних не должна превышать 25% от уставного капитала общества (ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Помните, что, учреждая общество, все его акции должны быть размещены  среди учредителей и то, что  все акции общества являются именными.

Если при осуществлении  преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого  общества, при осуществлении преимущественного  права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (далее - дробные акции).

Акция - это именная ценная бумага, которая закрепляет:

- права ее владельца  (акционера) на получение части  прибыли акционерного общества  в виде дивидендов;

- на участие в управлении  акционерным обществом;

- на часть имущества,  остающегося после его ликвидации.

Акция выгодна тем, что  позволяет в сравнительно короткие сроки аккумулировать значительный капитал без обязательства его  вернуть, это и является основной инвестиционной привлекательностью эмиссии  акций.

Различают две категории  акций: обыкновенные и привилегированные. Каждая из них имеет свои особенности.

1. Каждая обыкновенная  акция дает ее владельцу одинаковый  объем прав. Обыкновенные акции  чаще всего дают ее держателю  право на один голос на собрании  и на получение дивиденда, но  только после осуществления выплат  держателям привилегированных акций.  Размер дивиденда колеблется  в зависимости от объема прибылей  акционерного общества. Обыкновенные  акции могут быть:

- голосующими;

- неголосующими;

- подчиненными;

- многоголосными;

- акциями с фиксированным  дивидендом;

- акциями с отсроченными  платежами.

2. Привилегированные акции  обычно не дают права голоса  на собрании акционеров, но приносят  фиксированный дивиденд или дают  их владельцам право на первоочередное  получение дивиденда по фиксированной  ставке. Эти акции дают ее владельцу  преимущественное первоочередное  право на получение определенного  дохода из прибыли акционерного  общества по фиксированной ставке. Но при этом ее владелец  не выигрывает при росте прибыли.  Эти акции не дают права  голоса, но при этом если не  хватает прибыли для выплаты  дивидендов в данном году, то  на время отсрочки платежа  она может получать право голоса. Эти акции разделяются на:

- приватизационные акции  типа А и Б;

- конвертируемые;

- отзывные;

- участвующие;

- кумулятивные;

- приоритетные;

- гарантированные;

- старшие и младшие;

- комбинированные.

Существуют следующие  виды акций:

- конвертируемые акции  - их обладатель имеет право  обменять их в течение определенного  срока на конкретное количество  простых акций;

- кумулятивные акции - привилегированные акции, обладателям  которых могут выплачиваться  дивиденды, накопленные за несколько  лет, в течение которых у  акционерного общества не было  возможности их выплатить;

- акции с обязательством  выкупа - привилегированные акции,  в отношении которых акционерным  обществом установлена обязанность  их выкупа через определенный  срок;