Создание малого инновационного предприятия

Создание малого предприятия, занимающегося инновационной Деятельностью, проходит, как правило, несколько  этапов. Среди Их нужно выделить следующие:

1) возникновение идеи;

2) подбор учредителей;

3) создание предприятия,  проводящего НИОКР и осуществляющего  производство научно-технической  продукции, товаров (работ, услуг), изучение и определение возможностей  использованы новой технологии, средств и предметов труда;

4) изучение рынка, для  удовлетворения потребностей которого  должно работать предприятие;

5) подбор поставщиков  необходимых факторов производства;

6)определение финансовых  источников, требующихся для формирования  уставного капитала (уставного фонда), который нужен для первоначального  этапа функционирования предприятия;

7) разработка учредительных  документов и бизнес-плана;

8) осуществление государственной  регистрации предприятия.

Учредителями предприятия  в зависимости от форм собственности могут быть:

государственные органы или  органы местного самоуправления — при создании (учреждении) государственного или муниципального предприятия;

дееспособные граждане (физические лица), индивидуальные предприниматели  — при создании хозяйственных  товариществ и

обществ;

индивидуальные предприниматели  и (или) коммерческие организации — при создании хозяйственных товариществ и обществ;

юридические лица (коммерческие организации) — при формировании сложных объединений и организаций (концернов, холдинг-компаний, консорциумов и др.);

хозяйственные общества, государственные  и муниципальные предприятия  — при создании дочерних обществ  и предприятий;

иностранные граждане и (или) юридические лица и российские граждане и (или) юридические лица — при  создании совместных предприятий (предприятий  с иностранными инвестициями);

добровольные объединения  граждан на основе членства для совместной производственной деятельности или иного участия и объединения имущественных паевых взносов — при учреждении производственных кооперативов;

фонды — при создании хозяйственных обществ для осуществления предпринимательской деятельности.

Создание малого предприятия  в инновационной сфере (в дальнейшем коммерческих организаций) может быть осуществлено двумя способами —  путем учреждения вновь или реорганизации  существующей коммерческой организации (что часто упускается из виду). При этом понятие «порядок создания коммерческих организаций» употребляется в двух значениях.

1.В «узком» значении  оно представляет собой упорядоченную,  определенную законом последовательность  действий учредителей и компетентных  регистрирующих органов по образованию  коммерческой организации в их  взаимосвязи. Здесь можно выделить  ряд этапов, прямо указываемых  или подразумеваемых Гражданским  кодексом РФ и специальными законами об отдельных формах коммерческих организаций:

а) заключение учредительного договора (для хозяйственных обществ и товариществ);

б) разработка устава организации  и подготовка учредительного собрания;

в) внесение первоначальных вкладов в уставный капитал (для  хозяйственных обществ и унитарных  предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения), а также взносов в  паевой фонд (для производственных кооперативов);

г) принятие учредителями решения  о создании организации, проведение учредительного собрания;

д) регистрация коммерческой организации.

В законе не содержатся сведения о каких-либо иных действиях, которые  следовало бы отнести к порядку  создания коммерческой организации, в  соответствии с чем расширенному толкованию данный перечень не подлежит. Именно в данном контексте понимается положение ч. 2 п. 1 ст. 51 ГК РФ: «Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица... влечет отказ в государственной регистрации юридического лица».

Основным, кульминационным  и вместе с тем завершающим  этапом является государственная регистрация  коммерческой организации. Действительно, в соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной Регистрации, тогда же согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ и возникает его правоспособность. Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденное указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. № 1482 Содержит (абз. 2 п. 5) следующее определение государственной регистрации коммерческих организаций: «Регистрация осуществляется путем присвоения предприятию очередного номера в журнале регистрации поступающих документов и проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице (титульном листе) устава предприятия, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию».

Понятие «порядок создания коммерческой организации» част путается с понятием «порядок государственной регистрации коммерческой организации». Между тем очевидно, что второе понятие по своему содержанию уже первого. ГК РФ устанавливает (ч. 2 п.2 ст. 52), что учредители сами (в Учредительном договоре) определяют порядок совместной деятельности по созданию юридического лица, а по отношению к понятию «порядок государственной регистрации» это звучало бы, по крайней мере, некорректно. Между тем содержание понятия «порядок государственной регистрации коммерческой организации» полностью входит в объем понятия «порядок создания коммерческой организации», в силу чего отказ в государственной регистрации коммерческой организации по причине нарушения порядка ее регистрации также является правомерным.

Однако идеальная модель, соответствующая данному толкованию понятия «порядок создания коммерческой организации», не соответствует сложившейся в действительности модели порядка создания юридического лица. Внесение записи не является завершающим этапом в приобретении юридическим лицом дееспособности, лишь с получением которой можно по-настоящему говорить о завершении создания организации. Дело в том, что в соответствии с действующим порядком регистрации организация, которой присвоен регистрационный номер, обязана осуществить в определенный срок еще целый ряд мероприятий, чтобы приобрести реальную дееспособность.

2. Если в «узком» значении  понятие «порядок создания коммерческой организации» — это действия, определенные законом, то в «широком» — это вся совокупность действий, так или иначе связанных с созданием организации и приобретением ею полной право- и дееспособности.

Помимо указанных в  законе этапов, порядок создания коммерческой организации в «широком» смысле включает еще несколько. В том числе так называемые после регистрационные действия, т.е. предусмотренные настоящим порядком регистрации коммерческих организаций в г. Москве и необходимые для осуществления финансовых операций и получения в установленных законом случаях лицензии.

Следует отметить, что данное толкование понятия «порядок со здания коммерческой организации» вызвано  несовершенством законодательной  базы и с принятием Государственной  Думой 8 августа 2001 г. Закона РФ «О государственной регистрации юридических лиц» эти несоответствия между толкованиями в «узком» и «широком» значениях устранены.

Для наглядности процесса создания коммерческих организаций  «четом действующего порядка их регистрации  в г. Москве можно выделить следующие стадии и этапы создания коммерческих организаций путем учреждения вновь (рис. 7.1).

А. Подготовительная стадия, включающая следующие этапы:

1) инициатива учредителей  по созданию коммерческой организации;

2) определение основных  искомых сведений о создаваемой  организации;

3) разработка модели отношений  между учредителями;

4) определение порядка  управления организацией;

5) определение в итоге  требуемой организационно-правовой  формы;

6) определение прав и  обязанностей учредителей по  созданию организации;

7) заключение учредительного  договора (для хозяйственных обществ и товариществ);

8) разработка устава организации  и подготовка учредительного  собрания.

Б. Организационная стадия, включающая следующие этапы:

1) проведение Учредительного  собрания, на котором принимается решение о создании (учреждении) общества, утверждении его Устава и избрании органов управления, а в случае внесения не денежных вкладов — их оценка;

2) определение учреждения  банка и внесение учредителями  вкладов в уставный капитал  общества;

3) подготовка всех документов  для государственной регистрации  общества.

В. Государственная регистрация  коммерческой организации

в качестве юридического лица в Московской регистрационной палате.

Г. После регистрационные  действия, содержащие:

1) включение эскиза печати  в Реестр печатей г. Москвы и изготовление печати;

2) присвоение кодов государственной  статистики;

3) постановку на учет  в налоговом органе;

4) постановку на учет  во внебюджетных фондах;

5) открытие расчетного  счета;

6) регистрацию выпуска  акций в Федеральной комиссии  по ценным бумагам (для акционерных  обществ);

7) так называемую разблокировку  расчетного счета — получение  из налогового органа разрешения  банку на осуществление операций  по расчетному счету созданной  организации.

В настоящее время в  Российской Федерации создание коммерческих организаций регламентируется Гражданским  кодексом РФ а также специальными законами:

для акционерных обществ  — Федеральным законом «Об  акционерных обществах»,

для обществ с ограниченной ответственностью — Федеральным  законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Однако порядку создания коммерческих организаций в этих законах уделено очень скромное место — всего по несколько  статей в каждом законе. Наиболее последовательно  порядок создания коммерческих организаций рассмотрен в Федеральном законе «Об акционерных обществах». Этот закон, содержащий хоть некоторое число норм-определений, достаточно последовательно дает понятие путей создания организации, проводит различие в понятиях «акционер» и «учредитель», указывает, какие решения должны быть приняты Учредительным собранием. В Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» данные положения хотя и присутствуют, но выражены менее явно, к тому же разбросаны по разным статьям закона. А вот порядок реорганизации и отчасти порядок создания обществ с ограниченной ответственностью путем реорганизации в названном законе определен более последовательно, чем в Федеральном законе «Об акционерных обществах», хотя многие вопросы в нем также остались нераскрытыми, в том числе не определено само понятие «реорганизация». Федеральный закон «О производственных кооперативах» вообще отличился исключительной скромностью в вопросах создания производственных кооперативов. При прочтении закона возникает подозрение, что кооператив не может быть создан путем реорганизации. В соответствии со ст. 4 указанного закона кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Данный закон не определяет понятия «учредитель». Однако в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» (п. 1 ст. 10) учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении, а правомерность такой аналогии вряд ли вызывает сомнение.

Существует еще один специальный  закон, имеющий отношение к порядку  создания особого вида акционерных  обществ — так называемых народных предприятий, это Федеральный закон «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников народных предприятий)». Однако ни теория, ни практика создания и деятельности акционерных обществ работников еще не слоились, и данный закон «прикладного» значения пока не имеет.

Кроме того, создание коммерческих организаций также регламентируется некоторыми положениями законов, регулирующих отдельные стороны предпринимательских  отношений, различные сферы хозяйства, а также типовыми уставами и положениями. Из наиболее важных законов, имеющих  определяющее значение для порядка  создания коммерческих организаций, необходимо отметить: Закон РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в ред. законов от 24 июня 1992 г. № 3119, от 15 июля 1992 г. № 3310-1 25 мая 1995 г. № 83-ФЗ), Федеральный закон от 14 июня 1995 г «О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ» Федеральный закон от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в РФ».

Большую роль в определении  порядка создания коммерческих организаций  играют также законы субъектов Федерации. Например, порядку создания коммерческих организаций в г. Москве посвящен ряд положений Закона г. Москвы от 28 июля 1995 г. № 14 «Об основах малого предпринимательства в Москве». К сожалению пока нет предусмотренных Гражданским кодексом РФ законов о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Создание же хозяйственных товариществ осуществляется только в соответствии с ГК РФ; специальных законов, регулирующих отношения в хозяйственных товариществах, законом не предусмотрено.

Особое, определяющее значение имеет, как уже отмечалось, принятие Закона РФ «О государственной регистрации  юридических лиц». Именно здесь имеется пресловутый «правовой вакуум». Так, при регистрации коммерческих организаций действуют две статьи Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (в остальном отмененного) — ст. 34 и 35, уже не отвечающие требованиям времени, Указ Президента РФ «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ» от 8 июля 1994 г. и утвержденное им «Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности». Они слабо и неполно регламентируют порядок регистрации, да к тому же в большей части положений не действуют, в том числе из-за противоречии тому же Закону РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», поэтому такая важная стадия создания коммерческих организаций, как государственная регистрация, регулируется различного рода подзаконными актами. Следовательно, можно сказать, что порядок регистрации коммерческих организации составлен как бы не в соответствии с законом, а лишь «по мот вам закона». Это дает возможность различного рода произвольным толкованиям отдельных положений закона, его «дополнения», «уточнения» и «улучшения» и ведет к произволу чиновников и отсутствию единого подхода к проблемам регистра создаваемых коммерческих организаций.

Таким образом, именно эта  стадия выпадает из общего порядка  здания коммерческих организаций, в  силу того что в очень малой  пени регулируется законами. Однако именно стадия регистрации коммерческих организаций  является наиболее полно регламентируемой из-за обилия актов исполнительной власти.

Гражданский кодекс РФ возлагает  осуществление государственной регистрации всех юридических лиц на органы юстиции. Но до введения в действие Закона РФ «О государственной регистрации юридических» лиц сохраняется существующий порядок, в соответствии с которым государственная регистрация коммерческих организаций в качестве юридических лиц возложена на органы местной администрации (Законом РФ от 6 июля 1991 г. «О местном самоуправлении в РФ» (ст. 57 и 68) было установлено, что районная и городская администрация регистрируют предприятия в соответствии с законодательством). Нередко эту операцию выполняют специально созданные регистрационные палаты и их филиалы (Москва, Санкт-Петербург, иные субъекты РФ). Их права определяются положениями, утверждаемыми законодательными (представительными) или исполнительными органами государственной власти субъектов Федерации.

Государственная регистрация  коммерческих организаций в г. Москве осуществляется с 1991 г. Московской регистрационной палатой, созданной на основании Постановления Правительства Москвы от 17 сентября 1991 г. № 97 «О введении единого порядка регистрации предприятий и организаций в Москве», а с августа 1994 г. — также и Государственной регистрационной палатой при Министерстве юстиции, созданной на основании Постановления Правительства РФ от 6 июня 1994 г. «О Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Феде-Рации». При этом ведение единого городского реестра предприятий и организаций, осуществляющих хозяйственную, предпринимательскую и иную деятельность на территории Москвы, возложено на Московскую регистрационную палату и ее территориальные органы, а ведение государственного реестра предприятий с иностранными инвестициями, зарегистрированных на территории Российской Федерации и т.д., — на Государственную регистрационную адату при Министерстве экономики РФ.

Порядок создания коммерческих организаций в г. Москве регламентируется законами РФ, указами Президента РФ, законами г. Москвы, постановлениями Правительства г. Москвы. Важную роль играют распоряжения мэра г. Москвы.

Основополагающими нормативными актами являются:

Положение о порядке регистрации  предприятий в г. Москве подтвержденное Постановлением Правительства Москвы от 17 сентября 1991 г. № 97;

Временное положение о  порядке регистрации прекращения  деятельности юридических лиц, зарегистрированных в г. Москве и едином учете данных о переходе прав и обязанностей в порядке правопреемства, утвержденное Постановлением Правительства Москвы от 25 августа 1998 г.;

Распоряжение мэра г. Москвы № 843-РМ от 25 августа 1998 г. «О создании в Московской регистрационной палате Городского реестра печатей»;

Распоряжение мэра г. Москвы № 1044-РМ от 16 октября 1998 г. «Об усилении контроля за формированием уставного капитала юридических лиц».

Подавляющая часть коммерческих организаций в г. Москве регистрируется в Московской регистрационной палате (в соответствии с ее компетенцией). Поэтому в дальнейшем порядок регистрации коммерческой организации будем рассматривать применительно к регистрации в Московской регистрационной палате.

На этапе создания и  государственной регистрации малого инновационного предприятия необходимо разработать учредительные документы, среди которых главное место занимают Устав предприятия и учредительный договор.

Устав предприятия разрабатывается  на основе действующего законодательства, которое устанавливает механизм функционирования той или иной формы предпринимательства.

Структуру статей Устава рассмотрим на примере общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственного межотраслевого малого предприятия "АРТИК"», в котором в соответствии с «Положением о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности» в Уставе предприятия указываются следующие сведения:

организационно-правовая форма ООО НПММП «АРТИК»;

местоположение;

срок деятельности;

ответственность общества и  участников; 

цели и основные виды деятельности общества;

уставный капитал, имущество  и средства общества;

права и обязанности общества;

внешнеэкономическая деятельность общества;  

прекращение деятельности общества; ведение, хранение и передача документации;  

переуступка долей.

Основной целью деятельности ООО НПММП «АРТИК» являются получение прибыли от организации и осуществления научной производственно-коммерческой деятельности и оказания услуг.

Общество в соответствии с действующим законодательством  осуществляет следующие основные виды деятельности:

1) производство научно-технической  продукции, осуществление работ  по полному циклу «наука —  техника — производство»;

2) проведение научных  работ, производство научно-технической  продукции, в том числе осуществление  научно-исследовательских, опытно-конструкторских,  проектно-сметных, проектно-конструкторских,  проектно-изыскательских, инжиниринговых, технологических, модельных, макетных и внедренческих работ, включая разработку и создание новых технологий, новых образцов товаров народного потребления и продукции промышленного назначения, организацию и внедрение в производство;

3) оказание помощи отечественным  и иностранным юридическим и частным лицам в решении научно-технических и технологических проблем, в модернизации, ремонте и эксплуатации особо сложного технологического оборудования, реализации их изобретений, научно-технических разработок и производимой на их основе продукции, разработка, производство, внедрение и коммерческое использование наукоемкого и уникального оборудования, научно-исследовательской продукции, предложений типа ноу-хау и технологий, продукции научно-технического назначения в стране и за рубежом;

4) приобретение прав на  владение и использование патентов, лицензий, технологий и ноу-хау, их реализация в стране и за рубежом;

5) поставка, монтаж, ремонт, пуск, наладка и сервисное обслуживание различного промышленного оборудования, включая изготовление запасных деталей и узлов;

6) учебно-образовательная  и культурно-просветительная деятельность, в том числе в области педагогики, психологии, социологии ,права, экономики, культуры, дизайна и моды, что включает:

преподавание различных  дисциплин,

организацию и ведение  курсов (в том числе повышения  квалификации), школ (в том числе  бизнеса), семинаров, учебных подразделений, репетиторских классов (в том  числе художественных),центров и клубов по интересам,

репетиторство, чтение лекции,

консалтинговую деятельность,

предоставление услуг  в области образования и подготовки кадров,

проведение экспертиз  и предложение рекомендаций в  области искусства, реставрации, экономики, новых технологий, права, социологии и дизайна;

7) выполнение всего комплекса  работ по производству, внедрению, эксплуатации и реализации электронной, вычислительной множительной, факсимильной, полиграфической техники, оборудования и средств связи, изготовление и передача информации и другой электронной аппаратуры, электрооборудования и систем автоматики производственного, научно-технического и культурно-бытового назначения, включая закупку, установку, комплектацию, монтаж, адаптацию, наладку, ввод в эксплуатацию, сервисное обслуживание и ремонт систем, разработку и перевод документации, обучение и переподготовку персонала, а также проведение консультаций, разработка, производство и реализация программных продуктов, пакетов программ, компьютерных игр, голографической продукции, теле-, видео-, аудио-, кино-, радиоэлектроники и аппаратуры, приборов, запчастей, сетей кабельного и спутникового телевидения;

8) создание, внедрение и  организация разработок в области  информационной технологии, программного и аппаратного обеспечения вычислительных систем, автоматизированных рабочих мест, специализированных баз данных, информационная деятельность.

В соответствии с Уставом  деятельность общества прекращается в  порядке и в случаях, установленных  действующим законодательством, а также по решению собрания участников общества.

Прекращение деятельности общества может осуществляться в виде ликвидации или реорганизации (слияние, присоединение, разделение, преобразование в акционерное общество или производственный кооператив).

Добровольная ликвидация общества осуществляется назначенной собранием участников общества ликвидационной комиссией, принудительная — комиссией, назначенной судом.

Собрание участников или  суд устанавливают порядок и  сроки проведения ликвидации, а также  срок для предъявления претензии  от кредиторов, который не может  быть меньше двух месяцев с момента  объявления о ликвидации.

Ликвидационная комиссия помещает в официальной печати месту  нахождения общества публикацию о его  ликвидации, порядке и сроке заявления  кредиторами претензий. Наряду с  этой публикацией ликвидационная комиссия обязана провести работу по взиманию дебиторской задолженности обществу и выявлению претензий кредиторов.

Ликвидационная комиссия принимает у директора делопроизводство, оценивает и реализует наличное имущество ликвидируемого общества и рассчитывается с кредиторами, составляет ликвидационный баланс и представляет его собранию участников.

До удовлетворения требований всех кредиторов ликвидационная комиссия не имеет права производить никаких выплат участникам.

В конце срока ликвидации общества комиссия предъявляет общему собранию отчет и баланс ликвидации.

Имеющиеся у общества средства, в том числе от распродажи имущества, после расчетов по оплате труда, выполнения обязательств перед кредиторами и бюджетом распределяются между участниками общества пропорционально долям участников в уставном капитале.