Участие адвоката в качестве защитника в суде первой инстанции

Исходя из задач судебной защиты, адвокат может действовать  только в интересах своего доверителя. Он не вправе признавать вину доказанной, если последний ее отрицает, но адвокат  вправе доказывать невиновность своего доверителя, когда последний признает себя виновным. Осипова Ю.А. Защита прав в уголовном процессе: советы адвоката. - М.: ЭКСМО 2005 г.

Уголовным кодексом РФ, не превышает  пяти лет лишения свободы, или  наказание, не связанное с лишением свободы.

 Предварительное слушание при подготовке к судебному заседанию поводится судом по ходатайству стороны или по собственной инициативе при наличии указанных в законе оснований.

Представляется преждевременным  заявлять ходатайство на этой стадии процесса о проведении предварительного слушания в целях исключения доказательств. Это ходатайство должно быть мотивированно, то есть содержать основания, по которым  то или иное доказательство является недопустимым.

После ознакомления с материалами  уголовного дела оно продолжает оставаться у органа расследования, а после  составления обвинительного заключения (акта) направляется прокурору.

В современных условиях надеяться  на то, что прокурор при утверждении  обвинительного заключения исключит недопустимые доказательства, не приходится. А вот  принять соответствующие меры по устранению причин, в силу которых  доказательство является недопустимым, он может. Из этого следует, что подобное ходатайство целесообразно направлять в суд после направления туда уголовного дела прокурором.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.2 Общение адвоката  с обвиняемым (подозреваемым)

 

Среди средств защиты право  на свидание с задержанным или  обвиняемым имеет особое значение: чем раньше защитник встретится со своим доверителем, тем лучше.

Право на свидание со своим  доверителем защитник имеет перед  любым следственным действием, в  том числе до первого допроса  подозреваемого, обвиняемого, наедине  и конфиденциально, без ограничения  их числа и продолжительности  п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 "Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.11.2001) (ред. от 09.03.2010) (с изм. и доп., вступающими в  силу с 23.03.2010),"Ведомости Федерального Собрания РФ", 01.01.2002, N 1, ст. 1. Изменения, внесенные от 09.03.2010 N 19-ФЗ, опубликованы в "Российской газете" - 12.03.2010)..

Порядок предоставления свидания с подозреваемым, обвиняемым устанавливает  Федеральный закон «О содержании под стражей подозреваемых и  обвиняемых в совершении преступлений». В соответствии со ст. 18 названного закона с момента задержания подозреваемым и обвиняемым предоставляются свидания с защитником.

Свидания с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, предоставляются по предъявлении им ордера юридической консультации.

Однако на практике такое  свидание в следственном изоляторе  или изоляторе временного содержания предоставляется защитнику только при наличии у адвоката письменного  разрешения следователя на свидание с подозреваемым, обвиняемым, а также  документа, удостоверяющего личность адвоката. Это вынуждает адвоката, получившего ордер на исполнение поручения, «ловить» следователя, в  производстве которого находится уголовное  дело, чтобы получить у него разрешение на свидание с подозреваемым, обвиняемым. Нередко такая возможность по тактическим соображениям следователя затягивается, что, безусловно, является нарушением права на защиту.

Цель свидания с доверителем, содержание с ним бесед зависят  от того, с кем защитник общается, на каком этапе производства по делу и т.п. Первая беседа с задержанным  или обвиняемым посвящается знакомству защитника с доверителем, установлению с ним психологического контакта, выяснению обстоятельств дела, разъяснению  подзащитному его прав и роли защиты в уголовном процессе, сущности адвокатской  тайны. Для преодоления барьера  недоверия к защитнику можно, например, показать клиенту письмо от лиц, которые пригласили адвоката для участия в деле. Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов. Под ред. Е.Ю. Львовой. - М.: Юристь, 2008 г.

Последующие беседы с доверителем  уже посвящаются обсуждению выработки  позиции защиты по уголовному делу, обсуждению планов, средств и способов защиты.

При обсуждении планов защиты необходимо совместно с клиентом решить: давать ли показания по делу, признавать ли вину, если да, то полностью  или частично, участвовать ли в  следственных действиях, заявлять ли ходатайства, отводы, представлять ли доказательства и какие именно, обжаловать ли арест, сроки содержания под стражей  или другие действия и решения  следователя, прокурора и суда.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава.3

Участие адвоката в суде первой инстанции

3.1 Изучение материалов  дела

 

Адвокат приглашается в суд  первой инстанции обвиняемым, его  законным представителем, а также  другими лицами по поручению или  с согласия обвиняемого. С этой целью  указанные лица заключают с адвокатом  соглашение на ведение дела. Если в  суд приглашается тот же адвокат, который участвовал на предварительном  следствии, то с ним заключается  новое соглашение.

В том случае, если обвиняемый или его представители не заключили  соглашение с защитником, а по закону участие его обязательно либо обвиняемый ходатайствует о предоставлении ему защитника, то суд обязан обеспечить участие адвоката в судебном заседании. В этих целях суд заблаговременно  направляет в адвокатское образование  требование о выделении защитника  по уголовному делу в порядке ст. 51 УПК.

После получения ордера на ведение дела в суде адвокат приступает к подготовке защиты. На стадии подготовки судебного заседания (предания обвиняемого  суду) работа адвокат зависит от того, когда он вступил в уголовный  процесс.

Если адвокат принял на себя защиту до назначения судебного  заседания, то он:

1. знакомится с материалами уголовного дела;
2. встречается с обвиняемым для обсуждения ходатайств, которые надлежит подать судье на этой стадии процесса;
3. заявляет судье ходатайство (при наличии оснований) о проведении предварительного слушания с целью:

- исключения из материалов уголовного дела недопустимых доказательств;

- решения вопроса об особом порядке судебного разбирательства;

- о прекращении уголовного дела или уголовного преследования;

- о приостановлении производства по уголовному делу;

- о возвращении дела прокурору;

4. готовится и участвует в предварительном слушании, обосновывая заявленные им и обвиняемым ходатайства.

Если же адвокат вступил  в уголовное дело после назначения судебного заседания, то он приступает к подготовке к судебному заседанию.

Подготовка защиты в судебном заседании - процесс творческий и  зависит от многих обстоятельств, в  том числе: от личности адвоката, характера  уголовного дела, от участия адвоката на предварительном расследовании  и т.п. Однако во всех случаях работа адвоката по подготовке к процессу включает:

- изучение материалов дела;

- составление адвокатского производства;

- общение с подсудимым до судебного заседания;

- предварительное формирование фактической и правовой позиции по делу;

- подготовку письменных ходатайств;

- истребование и получение новых доказательств;

- подготовку альтернативных заключений специалистов;

- разработку тактики ведения защиты в судебном заседании.

Адвокаты, как правило, начинают изучение дела с обвинительного заключения. Именно из этого итогового документа  предварительного расследования защитник узнает, в чем обвиняется его доверитель, на чем построено это обвинение, как обвиняемый относится к предъявленному ему обвинению, что он собой представляет как человек.

Приступая к чтению обвинительного заключения, необходимо обратить внимание на следующие моменты: кем составлено обвинительное заключение (принимало  ли это лицо дело к своему производству); утверждено ли оно прокурором; соответствует  ли формула обвинения в обвинительном заключении формуле обвинения в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого; отвечают ли форма и содержание обвинительного заключения требованиям ст. 220 УПК.

После ознакомления с обвинительным  заключением можно приступать к  чтению дела. Дело надо читать добросовестно, тщательно, внимательно, без спешки, «вдоль и поперек».

Именно в этом залог  успеха защиты на суде. Известный русский  юрист П.С. Пороховщиков (П. Сергеич) в этой связи писал: «Если можно, вы должны знать дело лучше всех, если нельзя - не хуже председателя и обвинителя. Если ваш противник будет настоящий прокурор, вы увидите, что он знает дело именно вдоль и поперек, помнит не только страницы, но и внешний вид каждой бумажонки, знает, сколько раз и когда допрошен каждый свидетель, где встречаются недомолвки и где попадаются описки в актах следователя. Вот опасный противник. Таким должны быть и вы. Но такая работа будет отнимать невероятное количество времени! Разумеется. Так что же? Ведь вы защитник. Ваш досуг принадлежит не вам, а подсудимому».

Методика чтения дела может  быть разной и зависит от сложности, объема уголовного дела, количества обвиняемых, допрошенных свидетелей, проведенных  экспертиз, профессионального опыта  адвоката. Рекомендовать какие-то единые правила в этом вопросе не представляется возможным. Каждый адвокат вырабатывает свой стиль при изучении уголовного дела. Одни адвокаты читают дело в той  последовательности, как подшиты  его материалы, от первого листа  до последнего. Другие начинают изучать  доказательства, на которых делаются ссылки в обвинительном заключении, а потом читают оставшиеся материалы, третьи применяют выборочный порядок, то есть вначале изучают показания  обвиняемых, потом потерпевших, а  затем все остальное. Однако в  любом случае дело должно быть прочитано  все, «от корки до корки».

По сложившейся порочной практике свидетели, потерпевшие, подозреваемые  и обвиняемые допрашиваются на предварительном  следствии неоднократно, разными  должностными лицами, в разных процессуальных качествах. Причем протоколы допросов этих лиц разбросаны по всему делу, находятся в разных томах.

Для того чтобы облегчить  свою работу при оценке и проверке этих показаний, адвокату целесообразно  объединить эти протоколы по процессуальным фигурам, то есть на каждое лицо как  бы завести лицевую карточку (папку), в которой отражать листы дела, номера томов, в которых содержатся показания этих лиц, дату их получения, в процессе какого следственного  действия кто их получил и содержание этих показаний.

Если дело многоэпизодное, имеется много обвиняемых или  один обвиняемый обвиняется в совершении нескольких преступлений, целесообразно  завести на каждый эпизод обвинения  отдельную папку, в которой будут  сосредоточиваться доказательства, подтверждающие либо опровергающие  обвинение.

При чтении материалов дела адвокат, прежде всего, обращает внимание на соблюдение требований закона при  производстве расследования. Если в  процессуальном документе имеются  какие-то нарушения (например, отсутствует  дата, место проведения следственного  действия или не указано время  его проведения, не разъяснены права  участнику этого следственного  действия, отсутствуют подписи участников следственного действия, процессуальный акт составлен лицом, не имеющим  на то полномочий, и т.п.), адвокат  отмечает эти нарушения, которые  впоследствии можно использовать при  построении защиты на суде.

Изучая уголовное дело, адвокат должен проверить соблюдение прав обвиняемого на предварительном  следствии, в том числе как  обеспечено его право на защиту. При этом обращается внимание на своевременность  предъявления обвинения, обоснованность избрания меры пресечения, соблюдение прав обвиняемого при производстве с его участием следственных действий, участие защитника при предъявлении обвинения, окончании предварительного следствия, все ли материалы уголовного дела предъявлены для ознакомления, разрешены ли ходатайства обвиняемого и его защитника, заявленные ими при окончании предварительного следствия.

Важнейшей составляющей при  изучении материалов дела является работа с доказательствами. Каждое доказательство адвокат должен оценить с точки  зрения его относимости, допустимости и достоверности.

Доказательство считается  относимым к делу, если оно связано  с предметом доказывания по уголовному делу, то есть содержит фактические  данные, относящиеся к обстоятельствам, перечисленным в ст. 73 УПК.

Допустимость - это свойство доказательства, характеризующее его  с точки зрения законности источника  фактических данных, а также способов получения и форм закрепления  этих данных в порядке, предусмотренном  уголовно-процессуальным законом.

Допустимость, как свойство доказательства, включает в себя четыре критерия:

1. надлежащий субъект, правомочный проводить процессуальное действие;
2. надлежащий источник, из которого получены фактические данные (сведения, информация);
3. надлежащие процессуальные действия, используемые для получения доказательств;
4. надлежащий порядок проведения процессуального действия, используемого как средство получения доказательств. Кипник Н.М. Доступность доказательств в уголовном судопроизводстве. - М., 2008 г.

Доказательства, полученные ненадлежащим субъектом из ненадлежащего  источника либо ненадлежащим следственным действием, оцениваются как недопустимые, не имеющие юридической силы. Золотых  В.В. Проверка допустимости доказательств в уголовном процессе. - М.: ACT; Ростов-н/Д: Феникс, 2009 г.