Анализ различий в действующих правовых системах современного мира

 

При классификации правовых систем Рене Давид использовал следующие  критерии:

• идеологию, включающую религию, философию, социальные и экономические структуры;

– юридическую технику, где за основу он взял источники права.

В своей книге "Элементарный курс сравнительного гражданского права", вышедшей в 1950 г. Давид выдвинул концепцию "западного права", включающего  романо-германскую и англосаксонскую  системы.

Далее, в монографии "Основные правовые системы современности" (1964 г.) он сформулировал принцип трихотомии, выделив три основные правовые семьи: романо-германскую, англо-саксонскую, социалистическую. Остальной правовой мир составили самостоятельные типы религиозного и традиционного права (мусульманское; иудейское, каноническое, индусское, дальневосточное или японо-китайское, африканское).

Рассмотрим также классификацию, разработанную Конрадом Цвайгертом и Хайном Кётцем и описанную ими  в работе "Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права". Основным классификационным критерием здесь является правовой стиль, который, согласно представлениям авторов, складывается из пяти факторов:

• происхождения и эволюции правовой системы;
• своеобразия юридического мышления;
• специфических правовых институтов;
• природы источников права и способов их толкования;
• идеологических факторов.

Всего по приведенным  критериям выделяется семь правовых семей (или "правовых кругов"): англо-американская, романская, германская, скандинавская, социалистическая, право ислама, индуистское право.

 

Параллельно распространено деление правовых систем по национальному  признаку (Германии, Франции, России и  других стран). Здесь важны характеристики права конкретной страны, способ формирования правовой системы, специфика толкования различных норм, их оценки обществом.

Следует заметить, что  формирование национальных правовых систем зависит также от политических, идеологических, религиозных, исторических, географических и демографических факторов².

В основу формирования любой  классификации закладываются следующие  критерии:

• оценка фундаментальных, а не временных факторов;
• устоявшийся, объективный характер;
• доминирование одного из признаков;
• учет субъективных факторов, оказывающих прямое влияние на формирование правовой системы.

При этом во всех рассмотренных  выше подходах не учитывается марксистско-ленинская  типология права, в основе которой  лежит критерий общественно-экономической  формации (рабовладельческое право, феодальное, буржуазное, социалистическое). По мнению современного узбекского ученого-компаративиста международного уровня Акмаля Холматовича Саидова только единство глобальной марксистско-ленинской типологии и внутритиповой (подобной рассмотренным выше) классификации правовых систем дает возможность составить целостное представление о правовой картине мира³.

В своей классификации, описанной в монографии "Сравнительное  правоведение и юридическая география  мира", Саидов исходит из критериальной  системы, включающей:

• историю правовых систем;
• систему источников права;
• структуру правовой системы - ведущие институты и отрасли права.

Исходя из этих критериев  Саидов выделяет буржуазный и социалистический тип правовых систем. К буржуазному  типу права отнесены восемь правовых семей: романо-германская скандинавская, латиноамериканская, правовая семья общего права, мусульманская, индусская правовые семьи, семья обычного права и дальневосточная.

В пределах социалистического  типа права, представляющего интерес  теперь уже в историческом аспекте, существовали относительно самостоятельные группы: советская правовая система, правовые системы социалистических государств Европы, правовая система социалистических государств Азии и правовая система республики Куба.

С учетом вышеизложенного, рассмотрим далее характеристики основных правовых семей.

 

Глава 2. Романо-германская правовая семья

 

Романо-германская правовая семья (или "семья континентального права") объединяет системы права  стран континентальной Европы. Начиная  с ХIХ в. основным источником (формой) права в странах, где господствует рассматриваемая правовая семья, является закон. По этому признаку ее часто противопоставляют англосаксонской семье, основанной на прецедентном праве. Развитие общего права Англии напрямую было связано с централизованной властью короля, королевскими судами (изданными ими нормами прецедентного права), в то время как романо-германская семья формировалась во времена политической раздробленности Европы, и в ее основе лежит культурная общность ее народов.

Можно выделить несколько  групп национальных правовых систем, формирующих романо-германскую правовую семью:

• романского права (правовые системы Франции, Италии, Бельгии, Испании, Румынии);
• германского права (правовые системы Германии, Австрии, Венгрии, Швейцарии, Греции, Португалии);
• скандинавского права (правовые системы Дании, Норвегии, Швеции).

Иногда романо-германскую систему права трактуют более  узко, ограничиваясь выделением только двух подсистем, при этом не выделяя  скандинавскую правовую систему:

• романская подсистема, основой которой является право Франции, в нее также входит право стран, на которые оказала сильное влияние Франция (Нидерланды, Бельгия, Люксембург, Испания, Италия);
• германская подсистема, основой которой является право Германии, включает в себя право Австрии и Швейцарии.

 

2.1. Возникновение и развитие семьи континентального права

 

Романо-германская правовая семья имеет давнюю юридическую  историю. Она образовалась на основе рецепции важного источника римского права - кодекса Юстиниана.

Рецепция римского права (от лат. recepio - принятие) - восприятие и преобразование кодификации Юстиниана. Началом рецепции считают XII век, когда применение римского права получило благословение церкви. В преодолении неприятия права церковью большую роль сыграл известный мыслитель того времени - Фома Аквинский. За основу своих работ он взял труды Аристотеля. Одобрение церкви открыло огромные возможности в нормотворчестве. В дальнейшем (XIII - XV вв), рецепция проводилась учеными европейских университетов, в которых происходило изучение оригинальных римских текстов (школа глоссаторов), а затем их систематизация, адаптация к условиям средневековья (школа постглоссаторов). Поэтому это право иногда называют "правом университетов". Университетские профессора активно занимались совершенствованием юридической доктрины, разработкой проектов законов, кодексов. Практическое применение права осуществляли выпускники университетов.

Цель рецепции - создать  юридическую науку, отвечающую требованиям  времени. Причину, по которой для  этой цели была взято именно римское право, понять не трудно. Известный американский юрист Лоренс Фридмен в книге “Введение в американское право" писал: "Древние римляне были великими законодателями, их традиции никогда полностью не умирали в Европе, даже после того, как варвары пришли туда. Все, что осталось от великой Римской империи - это гражданское право. В средние века римское право в его классической форме было вновь открыто и возрождено. Даже сегодня правовые кодексы Европы отражают влияние римского права и его средневекового возрождения. Франция, Германия, Италия, Португалия, Испания среди всего прочего являются определенно странами гражданского права. Через Испанию и Португалию гражданское право перекочевало в Латинскую Америку, французы перенесли его в Африку.

Как писал Рене Давид, романо-германская правовая система не была продуктом деятельности государства, его политики, а являлась продуктом культуры общества. Однако не стоит отрицать, что на процесс ее формирования оказывали значительное влияние отношения обмена и собственности в феодальном обществе.

Первоначально это право  регулировало отношения городского населения, но впоследствии оно распространилось и на сельских жителей, стало общенациональным.

Также на развитие системы  повлияли следующие группы факторов:

• экономические (развитие торговли, ремесел) ;
• социальные (обстоятельства общественных отношений, в том числе и благословение христианской церкви).

Новый этап в развитии романо-германского права (XVI - XIX вв.) приобрел форму интеграции римского права в национальные правовые системы государств, включил в себя кодификацию (разработку кодексов, законодательств, учитывающих национальные особенности стран). Кодификация проводилась представителями естественно-правовой школы, которые стремились создать единую систему права для всех народов. Они подчеркивали роль законодательства в обществе. При составлении кодексов они широко пользовались римским правом для формирования частного права, но одновременно отрицали его в сфере публичного права.

Кодификация способствовала единению правовых систем различных европейских стран, распространению романо-германского права. В то время появилось мнение, что закон и право совпадают. Самые известные кодификации были созданы сначала во Франции (кодекс Наполеона 1804 года), а потом и в Германии (Германское гражданское уложение 1900 года).

В XX веке кодексы романо-германского  права в качестве основы законотворчества несколько утратили свою привлекательность. Сформировавшийся СССР сформировал  собственную, социалистическую систему  права Европа же использовала так называемое европейское право, создаваемое Советом Европы. Современное право Европы действует на основе “Конвенции о защите основных прав и свобод человека” 1960 года, ратифицированной всеми странами ЕС.

 

2.2.Структура правовой системы стран романо-германского права

 

Признак структуры является одним из ключевых для построения правовых систем. Для того чтобы  понять структуру романо-германского  права следует выделить способ систематизации норм права, а так же уяснить понятие  правовой нормы, используемое в правовой системе.

Прежде всего, в романо-германской правовой системе присутствует разделение на частное и публичное право. Критерием этого разделения выступает  интерес (осуществление общегосударственных  задач для публичного права, интерес  отдельно взятого человека - для частного). Публичное право регулирует отношения власти и подчинения, в которых может быть использован механизм государственного принуждения для обязанных лиц. Преимущественно использует императивные нормы (неизменяемые участниками самих отношений). Система публичного права включает в себя конституционную, административную, уголовную, трудовую, финансовую, процессуальные отрасли и некоторые другие.

В частном праве преобладают  диспозитивные нормы, оно регулирует отношения между равноправными и независимыми субъектами. Большое значение в частном праве имеет договор, так как в нем непосредственно зафиксированы условия отношений. К частному праву относят гражданскую, семейную, торговую и некоторые другие отрасли права.

Однако некоторые отрасли права относятся одновременно и к публичному и к частному праву, они также оперируют сходными понятиями, что объясняется их общим происхождением.

При сопоставлении между  собой правовых систем в пределах романо-германской семьи можно убедиться  в их сходстве в разделе частного права, что неудивительно, принимая во внимание их общее происхождение из римского частного права. Отличия же, обусловленные региональной и национальной спецификой, можно считать незначительными. Не столь очевидное сходство в публичном праве обнаруживается на основе двух моментов: единства европейской юридической мысли и специфическая роль гражданского права, которое является моделью развития других правовых отраслей.

 

2.3. Норма права.

 

Во всех странах романо-германской правовой семьи норму права понимают, оценивают и анализируют одинаково. Правовая норма - это правило поведения, общеобязательное для исполнения и имеющее более серьезное значение, чем лишь ее применение в конкретном деле. Правовая норма не является производной судебной практики, а является продуктом законотворчества, основой кодификации романо-германского законодательства, цель которого - классифицировать нормы таким образом, чтобы судьи и обыватели легко смогли найти решение возникших проблем. Правовые нормы романо-германского права носят более обобщенный и упорядоченный характер, чем англосаксонские, и соответственно их количество не так велико.

 

 

2.4. Источники права.

 

Для юридической концепции  этой семьи характерна гибкость, выражающаяся в том, что юристы не склонны соглашаться с решением того или иного вопроса, которое в социальном плане представляется им несправедливым. Действуя на основе принципов права, они действуют как бы на основе делегированных им полномочий. Осуществляя поиск права сообща, каждый в своей сфере и с использованием своих методов, юристы этой правовой семьи стремятся к общему идеалу - достичь по каждому вопросу решения, отвечающего общему чувству справедливости на основе сочетания различных интересов, как частных, так и всего общества. Итак, среди важных источников права надо видеть общие принципы, содержащиеся в законодательстве и вытекающие из него.

Правовая доктрина, выработанная на основе рецепции классического римского права учеными университетов, являлась основным источником права вплоть до недавнего времени. В настоящее время (с победой демократических идей в обществе) она утратила свою прежнюю роль. Теперь же первостепенное положение среди источников имеет закон. Но применение этого источника на практике продолжается и сейчас.