Предпринимательское право

 
             Выделением общества признается  создание одного или нескольких  обществ с передачей им части  прав и обязанностей реорганизуемого  общества без прекращения последнего (п.1 ст. 19 Закона). 
 
Основой для выделения из АО еще одного общества является разделительный баланс - по нему передаются имущественные права и обязанности вновь образуемому обществу. 
 
             Как отмечают исследователи, при составлении разделительного баланса возможны различного рода злоупотребления в пользу одного или нескольких сторон. Например, известны случаи, когда при разделении общества на несколько обществ пассив реорганизуемого общества концентрировался в одном из новых обществ, которое вскоре объявлялось банкротом, а кредиторам оставалось только подсчитывать свои убытки. Другие же вновь образованные общества, избавившись от кредиторов, стали процветать. Подобная ситуация может возникнуть и при выделении общества. 
                                 
3 Порядок реорганизации

 
             Судебная практика показала, что реорганизация акционерных обществ (так же, как и других юридических лиц) не всегда проводится с добрыми намерениями и во многих случаях наносит порой невосполнимый материальный ущерб, как акционерам, так и кредиторам общества. 
 
             Предложение о проведении реорганизации общества в той или иной форме выносит на рассмотрение общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества. Решение о проведении добровольной реорганизации принимается общим собранием акционеров реорганизуемого общества квалифицированным большинством в ѕ голосов, причем в голосовании по этому вопросу участвуют владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций. Решение по вопросу о преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство может быть принято только единогласно. 
 
             В некоторых прямо предусмотренных законом случаях реорганизация акционерного общества в форме разделения и выделения может быть проведена и при отсутствии на то воли акционеров, по решению уполномоченных органов или по решению суда. Так, антимонопольный орган вправе выдать предписание о принудительном разделении акционерного общества либо выделении из его состава одного или нескольких обществ в случае совершения обществом в течение трех лет более двух выявленных в установленном порядке фактов монополистической деятельности. 
 
             В соответствии с п.4 ст.15 Закона об акционерных обществах, общество считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый Государственный  
 
 
Реестр Юридических Лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц".

3.1 Последовательность  действий для реорганизации в  форме преобразования:

 
             1. Проведение общего собрания участников (акционеров) общества по вопросу реорганизации общества в форме преобразования. 
 
             2. Выкуп у участников (акционеров) долей (акций) в связи с выходом из собственников преобразуемого общества. 
 
             3. Уведомление налогового органа о реорганизации. 
 
             4. Подача объявления в СМИ о проведении реорганизации . 
 
             5. Уведомление кредиторов о проведении реорганизации в форме преобразования. Получение требований кредиторов о погашении (в т. ч. досрочном) кредиторской задолженности. Составление реестра требований кредиторов. Выверка расчетов с кредиторами и определение сумм кредиторской задолженности к погашению. 
 
             6. Погашение кредиторской задолженности до момента завершения реорганизации. 
 
             7. Начало процедуры конвертации прав участников (акционеров) в уставном капитале. 
 
             8. Проведение инвентаризации имущества и обязательств преобразуемого общества. 
 
             9. Формирование передаточного акта. 
 
             10. Передача документов на государственную регистрацию в ИМНС (по месту нахождения общества, которое преобразуется в другую организационно-правовую форму). 
 
 
             11. Подача заявления в лицензирующий орган на переоформление лицензий. 
 
             12. Завершение государственной регистрации юридического лица. Присвоение кодов. Уведомление отдела постановки на учет ИМНC, фондов. 
 
             13. Составление акта приемки-передачи активов и обязательств. 
 
             14. Завершение процедуры конвертации прав участников (акционеров) в уставном капитале. 

3.2 Последовательность  действий для реорганизации в форме присоединения (слияния):

 
             1. Проведение общих собраний участников (акционеров) обществ по вопросу реорганизации обществ в форме присоединения (слияния). 
 
             2. Проведение общего совместного собрания участников (акционеров) обществ по вопросу реорганизации в форме присоединения (слияния). 
 
             3. Получение согласия антимонопольного органа (МАП) на проведение сделки. 
 
             4. Выкуп у участников (акционеров) долей (акций) в связи с выходом из собственников общества. 
 
             5. Подача объявления в СМИ о проведении реорганизации. 
 
             6. Уведомление каждым из объединяющихся обществ кредиторов о проведении реорганизации в форме присоединения (слияния). 
 
             7. Получение требований кредиторов о погашении (в т. ч. досрочном) кредиторской задолженности. Составление реестра требований кредиторов. Выверка расчетов с кредиторами и определение сумм кредиторской задолженности к погашению. 
 
             8. Погашение кредиторской задолженности до момента завершения реорганизации. Исключение сумм взаимных вложений в уставный капитал. 
 
             9. Начало процедуры конвертации прав участников (акционеров) в уставном капитале. 
 
             10. Проведение инвентаризации имущества и обязательства в объединяемых обществах. 
 
             11. Формирование передаточного акта. 
 
             12. Передача документов на государственную регистрацию в ИМНС (по месту нахождения общества, к которому идет присоединение). 
 
             13. Подача заявления в лицензирующий орган на оформление новой лицензии, соответствующей виду деятельности присоединенного общества (объединенных обществ в результате слияния). 
 
             14. Завершение процедуры конвертации прав участников (акционеров) в уставном капитале. 
 
             15. Составление акта приемки-передачи активов и обязательств. 
 
             16. Завершение государственной регистрации юридического лица. Присвоение кодов. Изготовление печати. Уведомление отдела постановки на учет в ИМНС, уведомление фондов. 
 
             17. Снятие с учета присоединившихся компаний, уведомление фондов, уничтожение печати. 
 
             18. Перенос данных бухгалтерского учета присоединяемого общества в учетную систему правопреемника. 
 
             При слиянии процедура такая же, только регистрация слияния происходит в ИМНС, на территории которой находится вновь образуемое общество. Постановка на учет в фондах происходит как для вновь созданного предприятия. 

3.3 Этапы реорганизации  при разделении:

 
             1. Исполнительный орган (директор) принимает решение о вынесении на повестку дня вопроса о реорганизации Общества, порядке и условиях такой реорганизации (в том числе о порядке обмена долей участников реорганизуемого общества на доли участников создаваемых обществ). 
 
             2. По инициативе директора или группы участников проводится Общее собрание для решения следующих вопросов: 
 
             • Реорганизация Общества в форме разделения; 
 
             • Порядок и условия разделения Общества; 
 
             • Создание новых Обществ; 
 
             • Утверждение разделительного баланса. 
 
             3. Не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. 
 
             4. Участники каждого общества, создаваемого в результате разделения, подписывают учредительный договор. 
 
             5. Проводится Общее собрание в каждом вновь создаваемом Обществе, на котором принимаются решения: 
 
             • Об утверждении Устава вновь создаваемого Общества. 
 
             • Об избирании органов Общества. 
 
             При разделении общества все его права и обязанности переходят к обществам, созданным в результате разделения, в соответствии с разделительным балансом. 
 
             6. Проводится государственная регистрация возникших юридических лиц, в единый государственный реестр вносятся необходимые изменения, касающиеся прекращения деятельности реорганизованного Общества. Регистрация происходит в общем порядке.

 
            3.4 Этапы присоединения  юридического лица (ООО) к другому.

 
             Принятие решения общим собранием  акционеров присоединяемого общества  и общества, к которому осуществляется присоединение, о реорганизации – присоединении, об утверждении договора о присоединении и об утверждении передаточного акта. При этом решение о том, что будет проведена реорганизация - присоединение, об утверждении договора о присоединении и передаточного акта принимаются большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. 
 
             После этого на совместном общем собрании акционеров указанных обществ принимается решение о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам. В законе не говорится, какие именно изменения и дополнения вносятся в устав и в каком обществе. При этом порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о реорганизации присоединении. 
 
             Непосредственно этапы присоединения: 
 
             1.Заключение договора о присоединении. 
 
             2.Общие собрания участников ООО с принятием решений о присоединении и утверждением договора о присоединении. Общее собрание присоединяемого ООО, кроме этого, утверждает передаточный акт. 
 
             3.Проводится совместное общее собрание участников обеих Обществ, на котором принимается решение о внесение изменений к учредительным документам Общества, к которому осуществляется присоединение. В соответствии с п.3 ст.53 Федерального закона “Об Обществах с ограниченной ответственностью" совместное общее собрании может решать и иные вопросы, например, избирать органы управления. 
 
             

4.Государственная регистрация  изменений в учредительных документах  Общества, к которому осуществляется  присоединение и внесение изменений  в ЕГРЮЛ относительно присоединяемого ООО с целью записи о прекращении его деятельности. 
 
 
3.5 Последовательность действий для реорганизации юридического лица в форме выделения (разделения).

 
             Порядок реорганизации в форме выделения таков: совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит на решение общего собрания акционеров общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса. 
 
             После общего собрания АО и решения всех ключевых вопросов реорганизации, собираются общие собрания акционеров каждого создаваемого общества, на которых, принимаются решения об утверждении его устава и образовании органов обществ. Как подчеркивается в п.3 ст. 19 Закона, если в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляются общим собранием акционеров реорганизуемого общества.

 
 
             Как и при реорганизации в форме разделения, Закон гарантирует защиту прав акционеров общества: если решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества. 
 
            

 Последовательность действий  для реорганизации юридического  лица в форме выделения (разделения): 
             1 Проведение общего собрания участников (акционеров) общества по вопросу реорганизации в форме выделения (разделения).  
 
             2.Решение о реорганизации юридических лиц в форме выделения (разделения). 
 
             3.Выкуп у участников (акционеров) долей (акций) в связи с выходом из собственников общества. 
 
             4. Подача объявления в СМИ о проведении реорганизации. 
 
             5.Уведомление кредиторов о проведении реорганизации в форме выделения (разделения). Получение требований кредиторов о погашении (в т. ч. досрочном) кредиторской задолженности. Составление реестра требований кредиторов. Выверка расчетов с кредиторами и определение сумм кредиторской задолженности к погашению. 
 
             6. Погашение кредиторской задолженности до момента завершения реорганизации. 
 
             7. Проведение инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемого общества. 
 
             8.Формирование разделительного баланса. 
 
             9.Начало процедуры конвертации прав участников (акционеров) в уставных капиталах правопреемников. 
 
             10.Передача документов на государственную регистрацию (по месту нахождения выделившегося общества). 
 
             11.Завершение государственной регистрации выделившегося юридического лица. Присвоение кодов. Изготовление печати. Постановка на учет в ИМНС, в фондах. 
 
 
             12.Уведомление о реорганизации общества (из которого произошло выделение). Снятие с учета общества, которое разделилось. Внесение изменений. Уведомление фондов. 
 
             13.Составление акта приемки-передачи активов и обязательств. 
 
             14.Перенос данных бухгалтерского учета в учетные системы правопреемников. 
 
             15.Завершение процедуры конвертации прав участников (акционеров) в уставном капитале. 
                                           
Заключение.

 
             Гражданским кодексом РФ определены лишь общие моменты, относящиеся к реорганизации любых юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы. Так, Кодекс устанавливает формы реорганизации и круг лиц, имеющих право принимать решение о ее проведении, определяет момент завершения реорганизации, а также порядок оформления правопреемства и гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации. 
 
             При этом согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ четыре из пяти форм реорганизации (слияние, присоединение, разделение и преобразование) предполагают прекращение реорганизуемого акционерного общества. Таким образом, три формы реорганизации (слияние, разделение и преобразование) предусматривают прекращение действующего юридического лица и создание нового - его правопреемника, в то время как присоединение влечет только прекращение присоединяемого субъекта, а выделение - только создание нового юридического лица.  
 
             Следовательно, невозможно говорить о создании и прекращении юридических лиц как об определяющих признаках реорганизации, поскольку они свойственны не всем ее формам, хотя в юридической литературе до сих пор встречается определение реорганизации как способа прекращения юридического лица. 
 
             Вследствие сказанного выше единственным общим критерием всех форм реорганизации, по мнению большинства исследователей, является правопреемство, то есть переход прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к его правопреемникам. Правопреемство при реорганизации юридического лица, как и правопреемство при наследовании, именуется универсальным, поскольку в обоих случаях права и обязанности переходят от одного лица к другому (другим) в неизменном виде как единое  
22 
 
целое в один и тот же момент.  Некоторыми исследователями отмечалось, что сингулярное правопреемство, то есть преемство в отдельных правах и обязанностях, при реорганизации невозможно.  
 
            

Вместе с тем правопреемство имеет свои особенности применительно  к отдельным формам реорганизации. Так, при проведении выделения реорганизуемое юридическое лицо не прекращает свое существование и, следовательно, сохраняет  часть своих прав и обязанностей. Поэтому к правопреемникам юридического лица, реорганизованного в форме  выделения, его права и обязанности  не переходят как единое целое.

В результате при проведении реорганизации в форме выделения  возможны два варианта: во-первых, реорганизуемое юридическое лицо может передать правопреемникам определенный объем  своих прав и обязанностей, сохранив за собой лишь их незначительную часть; во-вторых, ситуация может быть прямо  противоположной, если к выделившимся правопреемникам переходят отдельные  права и обязанности, а реорганизуемый субъект сохраняет основную их массу. 
 
             Таким образом, рассмотрев оба указанных варианта, можно сделать вывод о том, что при проведении выделения возможно как преемство в отдельных правах и обязанностях (сингулярное правопреемство), так и переход определенной совокупности прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, который также не является универсальным правопреемником.  Поэтому в целом вывод об однозначно универсальном характере правопреемства реорганизации юридического лица представляется весьма спорным, и, по-видимому, в данном случае более уместно говорить о правопреемстве как таковом.