Холдинг как предпринимательское объединение

Данное Положение действует  только на те холдинговые компании, доля уставного капитала которых, находящаяся  в государственной собственности, на момент создания превышает 25%. Это  Положение должно было иметь временный характер и впоследствии быть заменено другим нормативным актом, который был бы намного более фундаментальным и юридически проработанным. Однако данного нормативного акта до сих пор нет, а нормы Положения, которые являются единственным системным нормативным актом, которые регулируют деятельность холдингов в России, подвергаются постоянной жестокой критике экспертов.  

Правовое регулирование  холдингов, которое в России возникло в рамках приватизационного законодательства, на самом деле довольно сильно отстало от требований современной предпринимательской практики. Положение о холдинговых компаниях, которые создаются при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, остается пока единственным действующим нормативным актом, в котором хоть как-то предпринимается попытка систематизации правового регулирования данного вида предпринимательских объединений.

На сегодняшний день в сфере холдингового законодательства образовался некий вакуум, потому что Временное положение уже не соответствует предпринимательским реалиям современной России, а более серьезного Закона так принято и не было. Отсутствие функционального законодательного акта влечет за собой правовые и управленческие проблемы организации и деятельности холдинговых компаний, а также не позволяет четко определить организационную форму бизнеса. Также нарушается возможность максимального извлечения из нее преимуществ, а также избежать ответственности за нарушение требований действующего законодательства, которые установлены применительно к холдинговым образованиям. Для нормального функционирования компании зачастую стремятся вывести себя из-под действия Временного положения.

А вот Федеральный  Закон «О холдингах» будет рассмотрен Государственной Думой Российской Федерации наверняка только после внесения изменений в законодательные акты, которые затрагивают проблемы данной темы, в частности налоговые и банковские законы, а также когда появится соответствующее его лоббирование со стороны государства и элиты бизнеса.

Также следует отметить тот факт, что холдинги возникли также в результате естественных процессов интеграции производства и концентрации капитала, восстановления разрушенных технологических взаимосвязей хозяйствующих субъектов, которые ранее входили в промышленные и производственные объединения. Также холдинги возникли в результате обратного процесса – разукрупнения организаций, когда в результате реорганизации или же учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основные и дочерние.

Также следует отметить возможные способы образования холдингов в предпринимательской практике России, а именно:

• в результате приватизации государственного и муниципального имущества при помощи внесения контрольных пакетов акций, которые принадлежат государству, в уставные капиталы хозяйственных обществ, которые приобретают из-за этого статус основных или же материнских обществ;
• в результате приобретения и концентрации пакетов акций или же долей участия в уставных капиталах хозяйственных обществ. Существует несколько способов укрупнения пакетов акций – от скупки и мены акций до увеличения уставного капитала и так сказать «размывания» мелких пакетов акций;
• в результате заключения договора или договоров;
• на базе имущественного комплекса единой коммерческой организации через ее реорганизацию в форме выделения или же учреждения дочерних хозяйственных обществ.

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Исследование холдингов.

§1 Понятие и структура холдинга.

 

 

Согласно Временного положения, холдинговая компания является независимым предприятием от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий⁵.

Однако с учетом современности  данное определение устарело, а также впоследствии многократной критики большинства специалистов является только объектом для исследований в сравнительно-историческом аспекте, а не пониманием сущности современных холдингов России. Однако идея данного документа в определенной степени сохранилась и по сей день в некоторых законодательных актах и в судебной практике, да и многие специалисты считают также. Идея заключалась в рассмотрении холдинговых компаний только как материнских или же основных обществ или же головных организаций, однако без определения в законодательстве всей совокупности юридических лиц, которые формируют данную форму предпринимательского объединения.

Холдинговая компания – это держательная организация, которой принадлежат акции или же доли в уставных капиталах других предприятий. Холдинговые компании нашли широкое применение в зарубежных странах. Однако понятие «холдинговая компания» применяется предпочтительно в странах с англо-саксонской правовой системы. В составе такой группировки предприятий основное или же материнское предприятие имеет возможность руководства через принадлежащий ему пакет акций дочерними предприятиями.

Активы холдинговой компании –  это практически всегда акции  другого или других юридических  лиц. Контроль может осуществляться через механизмы корпоративных или же акционерных полномочий. Холдинговые компании представлены в руководстве своих дочерних компаний и чаще всего в составе совета директоров.

Холдинговую компанию следует отличать от инвестиционной, потому что инвестиционная компания вкладывает свои средства в  приобретение акций для извлечения дохода, а вот холдинговая компания преследует цель получения полного контроля над их деятельностью.

Структура холдинга.

Если рассматривать холдинг  с позиции гражданского права, то это совокупность основного или же материнского общества и его дочерних обществ, а также их дочерних обществ и так далее.

С данной позиции хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.⁶

Ключевой момент в  определении «основное общество – дочернее общество» - это возможность определения решений другого лица, а именно экономическая субординация. Кодекс предусматривает три основных основания данной субординации.

1. Преобладающее участие в капитале дочернего общества. Преобладающее участие не имеет количественного смысла: определять решения также может акционер с 10% акций.
2. Договорные отношения. Имеется ввиду договор подчинения, а именно договор, который предполагает выполнение дочерним обществом всех указаний основного. Имеется ввиду, что договор не будет заключаться между управляющей организацией и юридическим лицом, которое им управляет, а например, между крупным заводом и поставщиком какой-либо специфической комплектации для выпускаемой им продукции. По данному договору поставщик будет обязан выполнять все требования своего генерального партнера.
3. Другие основания субординации. Это могут быть формальные и неформальные отношения административного характера. К примеру, физическое лицо, которое учредило несколько юридических лиц, может распределять роли между руководством и подчиненными в соответствии со всеми собственными экономическими соображениями, которые не связанны с отношениями владения юридическими лицами акциями или же долями друг друга или же заключаемыми между ними договорами.

Гражданский кодекс Российской Федерации также определяет отношение  «преобладающее – зависимое». Хозяйственное общество признается зависимым, если же другое преобладающее или же участвующее общество имеет больше 20% голосующих акций акционерного общества или же 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью⁷.

Исходя из этого, видно, что в данном случае речь идет о стогом количественном критерии, при этом определения дочернего и зависимого общества не коррелирует между собой: зависимое общество может быть и не быть дочерним, а также наоборот.

Корреляция – это взаимосвязь двух или нескольких величин, при которой изменения одной или нескольких из них приводят к изменению другой.

§2 Способы создания и цели холдинга.

 

Холдинговые компании могут быть созданы одним из следующих  способов⁸:

• при преобразовании крупных компаний с выделением из их состава подразделений в качестве юридически самостоятельных (дочерних) компаний, контрольные пакеты акций которых закрепляются в собственности головных компаний;
• при объединении пакетов акций юридически самостоятельных компаний и передаче этих пакетов акций холдинговой компании;
• при покупке существующей компанией пакета акций других компаний, которые становятся дочерними по отношению к ней;
• при учреждении новых компаний, которые с момента учреждения приобретают доминирующее участие в других компаниях;
• при заключении договора о подчинении одной компании другой, согласно которому управляющей компании передаются полномочия исполнительного органа управляемой компании.

На практике холдинг  обычно создается не на пустом месте, а в результате реструктурирования уже существующего бизнеса. Чаще всего речь идет о крупной организации, образованной в результате приватизации или выросшей естественным образом, которой стали тесны рамки одного юридического лица. Такая организация нередко ведет несколько несвязанных видов деятельности, имеет несколько территориально разнесенных отделений и т.д. Мотивацией для образования холдинга могут служить как соображения улучшения эффективности работы данной структуры за счет перераспределения обязанностей и полномочий по нескольким уровням, так и повышение ее экономической прозрачности с целью привлечения внешних инвесторов. Естественная идея реструктуризации состоит в том, что каждому фактически существующему (формально или неформально) отделению придается статус отдельного юридического лица. Вновь создаваемые организации связаны между собой отношениями владения, а также, возможно, договорными и др. Впрочем, наиболее распространенным видом холдинга является, безусловно, имущественный. Это не в последнюю очередь связано с упоминавшимися выше соображениями: в договорном холдинге основное общество несет солидарную с дочерним ответственность; лишь в имущественном холдинге возможна безналоговая передача средств и имущества (если доля владения более 50%).

Существует несколько  альтернативных способов создания двух (или нескольких) организаций из одной. Во-первых, существующая организация может просто учредить новую (дочернюю) организацию. Во-вторых, возможна реорганизация существующей организации в форме разделения (с прекращением существующей организации) или, чаще, выделения (без прекращения). Выделение также может осуществляться в нескольких различных формах.

Возможны также и  смешанные варианты: например, акции  нового общества частично распределяются между акционерами, а частично приобретаются самим реорганизуемым обществом; при этом также действует вышеупомянутое требование пропорциональности.

Холдинговые компании возникают  по всему миру под влиянием общих  для всех стран процессов интеграции. Почему же компании объединяются именно в холдинг, а не создают концерны, конгломераты или тресты?

Холдинги образуются для определенных целей:

• завоевание новых секторов рынка
• стремление к экономическому разнообразию продукции
• освоение новой продукции
• снижение налоговых платежей
• стремление получить конкурентные преимущества
• уменьшение транснациональных издержек(расходы на функционирование рыночной системы, связанные с осуществлением рыночных договорных отношений, которые возникают при переходе товаров и услуг от одной технологически обособленной структуры к другой).

§3 Классификация холдингов.

 

Существует  несколько различных классификаций  холдингов. Рассмотрим некоторые из них⁹.

1. По типу зависимости:

• Имущественный – холдинг, в котором материнская компания владеет контрольным пакетом акций дочерней.

• Договорной – холдинг, в котором у головной компании нет контрольного пакета акций дочернего предприятия, а контроль осуществляется на основании заключенного между ними договора.
• Организационный – холдинг, в котором холдинговые отношения складываются в связи с иными обстоятельствами, непосредственно не названными в законодательстве.

2. По содержанию деятельности головной компании: