Отчет по практике в налоговой

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Возражения, предоставленные налогоплательщиками по актам выездных налоговых проверок.

В соответствии со ст. 89 НК РФ после окончания выездной налоговой  проверки проверяющий составляет справку  о проведенной проверке, в которой  фиксируется предмет проверки и  сроки ее проведения.

Не позднее двух месяцев  после составления справки о  проведенной проверке уполномоченными  должностными лицами налоговых органов  должен быть составлен акт выездной налоговой проверки с учетом требований, установленных Инструкцией «О порядке  составления акта выездной налоговой  проверки и производства по делу о  нарушениях законодательства о налогах  и сборах», утвержденной Приказом МНС  РФ от 10.04.2000г. №60.

Пленум ВАС РФ в своем  постановлении от 28.02.2001 г. №5 пояснил, что при применении статей 137 и 138 Кодекса необходимо исходить из того, что под актом ненормативного характера, который может быть оспорен  в арбитражном суде путем предъявления требования о признании акта недействительным, понимается документ любого наименования (требование, решение, постановление, письмо и др.), подписанный руководителем (заместителем руководителя) налогового органа и касающийся конкретного  налогоплательщика.

 Поскольку акт налоговой  проверки подписывается лицами, производящими проверку, оспорить  в суде акт налогового органа  невозможно. Однако не стоит недооценивать  значение акта для налогоплательщика,  ведь на основании акта выносится  решение о привлечении к ответственности.

Итак, налогоплательщику  вручен акт выездной налоговой проверки - какие действия предпринять?

В первую очередь  необходимо на акте поставить подлинную  дату его получения. Не соглашайтесь на проставление более ранней даты, так как от этой даты зависит срок подачи возражений.

Далее необходимо внимательно  изучить акт, чтобы понять какие  требования предъявлены к налогоплательщику, какие ошибки выявлены, какие санкции  грозят.

Если налогоплательщик не согласен с актом налоговой инспекции, то его ждет тяжелая и долгая борьба по защите своих прав.

Согласно  ст. 100 НК РФ налогоплательщик вправе в  случае несогласия с фактами, изложенными  в акте проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих  в двухнедельный срок со дня получения  акта проверки представить в соответствующий  налоговый орган письменное объяснение мотивов отказа подписать акт или возражения по акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменному объяснению (возражению) или в согласованный срок передать налоговому органу документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность возражений или мотивы неподписания акта проверки.

Анализируя данную норму  можно сделать ряд  важных выводов:

Во-первых, налогоплательщик имеет право. но не обязан, представлять свои  возражения по акту налоговой  проверки. Непредставление таких возражений не влияет на возможность обжалования в дальнейшем вынесенного решения в суд или вышестоящий налоговый орган.  

Во-вторых, и отказ от подписи  акта и подпись акта налогоплательщиком дают впоследствии одинаковую возможность  представить свои возражения и объяснения.

В-третьих, налогоплательщик может представить  не только свои письменные возражения, а может приложить  к ним необходимые документы, подтверждающие правильность его позиции.

В любом случае и при  представлении таких документов и при их непредставлении налогоплательщик вправе  их представить в судебное заседание. В своем постановлении  Пленум ВАС РФ от 28.02.2001 г. №5 разъяснил, что согласно части 1 статьи 53 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее  в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как  на основание своих требований и  возражений, а в силу статьи 59 этого  Кодекса арбитражный суд оценивает  доказательства по своему внутреннему  убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Учитывая изложенное, суд  обязан принять и оценить документы  и иные доказательства, представленные налогоплательщиком в обоснование  своих возражений по акту выездной налоговой проверки, независимо от того, представлялись ли эти документы  налогоплательщиком налоговому органу в сроки, определенные пунктом 5 статьи 100 НК РФ.

И хотя подача возражений не является обязательной процедурой, на наш взгляд, реализация данного права  играет важную роль  при защите налогоплательщика  от неправомерных действий проверяющих, поскольку в этом случае решение  будет вынесено с учетом мнения и  доводов налогоплательщика, а доводы, изложенные налогоплательщиком в возражениях, должны быть проверены налоговиками при вынесении решения.

 

 

Срок подачи возражений

Отдельно остановимся  на исчислении двухнедельного срока, в  течение которого могут быть поданы возражения на акт налоговой проверки. Статья 6.1.  Налогового Кодекса РФ  при установлении срока, исчисляемого неделями , определяет неделю, как период времени, состоящий из пяти  рабочих  дней, следующих подряд. При этом срок истекает в последний день недели.

На практике встречается  двоякое толкование данной нормы. Авторы, придерживающиеся первой точки зрения, утверждают, что раз НК РФ говорит  о пяти рабочих днях, следующих  подряд, то недельный срок – это  срок из пяти рабочих дней, не разрываемых  выходными и праздничными днями. То есть если недельный срок начинает течь в среду, то выходные прерывают  его течение и с понедельника срок начинает течь заново.

Второй точки зрения придерживаются представители МНС РФ и Минфина  РФ, которые утверждают, что неделя по налоговому кодексу РФ – это  пять рабочих и если недельный  срок начинает течь в среду, то и  последним днем срока будет являться следующая среда. (Письмо Минфина  РФ  от 05.02.2002г. № 04-00-11, Интернет-сайт МНС России www.nalog.ru ответ дан государственным  советником налоговой службы 2 ранга  В.В.Сашичевым.)

На наш взгляд обоснованность первой позиции очевидна, в противном  случае законодатель не вносил бы   в норму, определяющую недельный  срок,  слово «подряд».

Однако, учитывая, что фискальные органы придерживаются иной точки зрения, необходимо помнить, что нарушение  данного срока не является причиной безусловной отмены решения налогового органа. (Постановление  ФАС СЗО  от 05.08.2002г.№Ф04/2648-331/А75-2002) Таким образом, если налогоплательщик будет настаивать на первом варианте исчисления срока, а налоговый орган не примет его  позицию, налогоплательщик лишится  права на урегулирование спора с  налоговым органом в досудебном порядке. 

Рассмотрение  возражений налоговыми органами

На практике большая часть вопросов, изложенных в актах проверки, снимается на стадии подготовки к вынесению решения  по акту. В связи с этим хотелось бы порекомендовать налогоплательщику не пренебрегать такой возможностью, как подача возражений на акт налоговой проверки и выяснить как в данной налоговой инспекции понимают двухнедельный срок в течение которого могут быть поданы возражения и все-таки подать возражения в указанный ими срок.

Кроме того, в соответствии с п. 1 ст. 101 НК РФ в случае представления  налогоплательщиком письменных объяснений и ли возражений по акту налоговой  проверки материалы проверки рассматриваются  в присутствии должностных лиц  организации – налогоплательщика  либо индивидуального предпринимателя  или их представителей. То есть представители  налогоплательщика имеют еще  один шанс повлиять на решение налогового органа, присутствуя при его вынесении.

О времени и месте рассмотрения материалов проверки налоговый орган  извещает налогоплательщика заблаговременно. Если налогоплательщик, извещенный надлежащим образом, не явился, то материалы проверки, включая представленные налогоплательщиком возражения, объяснения, другие документы  и  материалы рассматриваются  в его отсутствие. 

 

Форма возражений по акту проверки

Налоговым законодательством  форма возражений по акту налоговой  проверки не предусмотрена, поэтому  изложить свои возражения налогоплательщик может в любой форме с соблюдением  общепринятых норм делопроизводства.

В любом случае в возражениях  по акту должно быть указано:

1. Наименование налогового  органа, производившего проверку.

2. Наименование налогоплательщика  и его место нахождения.

3. Наименование самого  документа: возражения по акту  выездной налоговой проверки  или объяснения мотивов отказа  акт.

4. В начале необходимо  изложить существо дела примерно  следующим образом: 

 

«В период с 1 ноября по 30 ноября 2011 г. налоговой инспекцией была произведена выездная налоговая проверка, по результат которой составлен акт №______.

В ходе ознакомления с актом налогоплательщиком установлено, что ряд выводов, сделанных в  акте, не соответствует фактам, имевшим  место в деятельности организации  за  проверяемый период и нормам действующего законодательства РФ.

В связи с этим, руководствуясь ст. 100 НК РФ мы излагаем свою позицию по отдельным положениям акта…» 

Далее следует указать  пункты акта и виды налога, по которым  у налогоплательщика имеются  разногласия с налоговым органом  с изложением собственных доводов  со ссылкой на нормативные документы.

Если по похожим  ситуациям имеется арбитражная  практика, то также следует  сделать  ссылку и на решения арбитражных  судов.

В конце возражений необходимо в краткой форме сформулировать просьбу  к руководителю налогового органа об исключении из акта конкретных пунктов, по которым налогоплательщик не согласен с проверяющими.

Подписать возражения по акту налоговой проверки должен руководитель организации либо лицо, уполномоченное на подписание доверенностью.

Пунктом 2 статьи 100 НК РФ установлено  «В акте налоговой проверки должны быть указаны документально подтвержденные факты налоговых правонарушений выявленные в ходе проверки, или  отсутствие таковых, а также выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и  ссылки на статьи Налогового Кодекса, предусматривающие ответственность  за данный вид правонарушений.»

 Данной нормой определены  два основных требования, предъявляемые  к акту налоговой проверки - это  документальная подтвержденность  и нормативная обоснованность.

Чтобы грамотно оспорить документ, отвечающий вышеназванным требованиям  необходимо, чтобы и подготовленные возражения отвечали этим требованиям.

Следовательно, выводы, изложенные в возражениях по акту, должны быть документально подтверждены, то есть, подтверждены ссылками на конкретные документы налогоплательщика и  нормативно обоснованы, то есть содержать  ссылки на нормативные документы, подтверждающие позицию налогоплательщика.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

4. Порядок и сроки рассмотрения жалоб налогоплательщиков

 

Согласно ст. 138 НК РФ акты налоговых органов, действия или  бездействия их должностных лиц  могут быть обжалованы в вышестоящий  налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд.

Подача жалобы в вышестоящий  налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) не исключает права на одновременную  или последующую подачу аналогичной  жалобы в суд.

Следует отметить, что не все акты налоговых органов могут  быть обжалованы  налогоплательщиком в суде минуя досудебный порядок  рассмотрения спора.

Обязательный досудебный порядок рассмотрения спора, в силу положений п.5 ст. 101.2 НК РФ установлен для следующих актов налоговых  органов:

решения о привлечении  налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) к ответственности  за совершение налогового правонарушения;  
         решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанный порядок касается исключительно дел о налоговых  правонарушениях, выявленных в ходе камеральной или выездной налоговой  проверки (ст. 101.1, п. 5 ст. 101.2, п. 1 ст. 138 НК РФ).

Из схемы видно, что  после составления акта проверки и вручения его налогоплательщику, последнему дается время на представление  возражений по акту, а затем проводится рассмотрение акта и вынесение решения  по нему. Решение должно вступить в  силу по истечении 10 дней со дня вручения решения налогоплательщику. Само решение  должно быть вручено налогоплательщику  в течение пяти дней после дня  его вынесения (п. 6 ст. 6.1 НК РФ установлено, что срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях).

Подача апелляционной  жалобы на решение налогового органа в вышестоящий налоговый орган  отсрочит вступление решения в силу до дня его утверждения вышестоящим  налоговым органом полностью  или в части (п. 9 ст. 101) НК РФ.

При этом налогоплательщику  не запрещено исполнить решение  полностью или в части до вступления его в силу, даже если он подал  апелляционную жалобу.

Подача апелляционной  жалобы производится налогоплательщиком в добровольном порядке – до момента  вступления решения в силу (п. 2 ст. 139 НК РФ).

Если апелляционная жалоба не подавалась и решение начало действовать, у налогоплательщика остается право  в течение года обжаловать в вышестоящий  налоговый орган уже действующее  решение (п. 3 ст. 101.2, п. 2 ст. 139 НК РФ).