Международное право Белоусов

Содержание

Вопрос 1 3

Вопрос 2 5

Вопрос 3 12

Список литературы 20

 

Вопрос 1

1. Ответьте  на вопрос: что понимается под  термином «иностранец»? Назовите  категории иностранцев.

Иностранцы — лица, которые  находятся на территории государства, гражданами или подданными которого они не являются.

Из этого общего определения  можно выделить две категории  граждан:

Иностранные граждане —  те иностранцы, которые имеют доказательства своей принадлежности к гражданству (подданству) иностранного государства;

Лица без гражданства  — те иностранцы, которые не имеют  доказательств своей принадлежности к гражданству (подданству) какого-либо государства.

Обычно права иностранцев  ограничены по сравнению с правами  граждан: например, для устройства на работу им, как правило, требуется  специальное разрешение. Принимающее  государство может применить  к ним депортацию или высылку.

Правовой режим иностранцев  — совокупность прав и обязанностей иностранных граждан и лиц  без гражданства, установленных  национальным законодательством и  международными договорами страны пребывания.

Существует несколько  видов режимов:

режим национального пребывания — предоставление иностранным гражданам  такого объема прав, свобод и обязанностей, которым пользуются граждане данного  государства. В соответствии с Конституциями  большинства государств иностранные  граждане и лица без гражданства  пользуются правами и несут обязанности  наравне с гражданами;

преференциальный режим  — особый льготный экономический  режим, предоставляемый одним государством гражданам другого без распространения  на третьи страны;

режим наибольшего благоприятствования  — предоставление гражданам каждой из договаривающихся стран такого режима, которым пользуются граждане третьего государства и который является наиболее благоприятным;

режим реторсий — ответные, ограничивающие права и свободы  иностранных граждан меры, принимаемые  государством в ответ на дискриминационные  меры другого государства. В РФ режим  реторсий применяется в случае, если иностранным государством установлены  ограничения в реализации прав и  свобод граждан России (в такой  ситуации Правительство РФ вправе принять  решение об установлении соответствующего порядка реализации прав и свобод гражданами этого государства на территории России);

привилегированный режим  — связан с режимом капитуляций (англ.), по которому восточноевропейские  государства предоставляли гражданам  некоторых европейских государств значительно большие права, чем  своим собственным.  
Вопрос 2

2. Составьте  возможные варианты условия о  применимом праве для проекта договора, который должен быть заключен с иностранной организацией.

Иностранная организация  может вести предпринимательскую  деятельность в России через агента (ст. 1005 ГК), в том числе через  комиссионера (ст. 990 ГК). Для определения  ее налогового статуса следует определить, является ли такой агент зависимым  или нет (в смысле налогового законодательства). Если агент является зависимым, постоянное представительство считается образованным.

 Согласно ст. 306.9 НК, зависимым  агентом считается- лицо, которое на основании договорных отношений с этой иностранной организацией представляет ее интересы в Российской Федерации, действует на территории Российской Федерации от имени этой иностранной организации, имеет и регулярно использует полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий от имени данной организации, создавая при этом правовые последствия для данной иностранной организации.

 Определения независимого  агента НК не дает. Однако ст. 306.9 НК поясняет, что- иностранная организация не рассматривается как имеющая постоянное представительство, если она осуществляет деятельность на территории Российской Федерации через брокера, комиссионера, профессионального участника российского рынка ценных бумаг или любое другое лицо, действующее в рамках своей основной (обычной) деятельности.

 Выражение "в рамках  своей основной (обычной) деятельности" трактуется следующим образом.  Основной деятельностью данного  лица должна быть именно деятельность  брокера, комиссионера и т.д.  Если эта деятельность лицензируема (например, брокер), обязательно наличие  лицензии.

Возникает вопрос: что будет, если Агент является комиссионером (то есть совершает сделки не от имени  принципала, а от своего имени, хотя и за счет принципала, ст. 990 ГК), но при  этом не профессиональным комиссионером? Например, это может быть обычная  торговая организация, заключившая  договор комиссии с иностранной  компанией.

 Исходя из формально-логического  анализа текста ст. 306.9 можно придти  к выводу, что в данном случае  Агент не попадает под определение  зависимого агента, а, значит, постоянное  представительство не образуется. Однако по нашему мнению, это  всего лишь следствие некоторой  неточности в формулировках НК. Оговорка насчет "основной (обычной)  деятельности" демонстрирует намерение  законодателя явно включить рассматриваемый  случай в определение зависимого  агента.

Таким образом, если российское лицо ведет предпринимательскую  деятельность от имени иностранной  организации на основании договора комиссии вне рамок своей обычной  деятельности (то есть не являясь профессиональным комиссионером), то оно является зависимым  агентом, и постоянное представительство  иностранной организации образуется.

 Существенно, что именно  такой трактовки придерживаются  и налоговые органы. Мы считаем  вероятным, что в случае судебного  разбирательства ту же позицию  займет и суд.

 В случаях, когда  постоянным представительством  иностранной организации является  российское лицо, оно обязано  в целях налогового учета иностранно  организации подать в налоговый  орган уведомление по форме 2501И. Уведомление подается в налоговый орган, учитывающий иностранные организации (в Москве - Инспекция №38 МНС). Однако налоговым агентом российское лицо при этом не является. Обязанность уплаты налога лежит на иностранной организации.

 Если же иностранная  организация ведет свою деятельность  через профессионального брокера,  комиссионера и т.п. (то есть  независимого агента), то постоянного  представительства не образуется. Например, иностранная организация  может приобретать и продавать  те или иные товары на бирже  через лицензированного брокера. 

В определенных случаях получаемые таким образом доходы подлежат налогообложению  у источника выплаты. При этом плательщик дохода (Агент) является также  и налоговым агентом (по данному  налогу). Это значит, что он исчисляет  и удерживает этот налог при выплате  дохода иностранной организации. К  доходам, облагаемым налогом у источника, относятся, в частности, доходы от реализации недвижимости в РФ, от реализации акций (долей) российских организаций, более 50 процентов активов которых состоит  из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, и др. (ст. 309 НК).

 Однако доходы от  реализации движимого имущества  (если не считать вышеупомянутых  акций) не облагаются налогом  у источника (ст.309.2 НК). При этом  у плательщика дохода, естественно,  не возникает и обязанностей  налогового агента.

 При наличии доходов  от источников в РФ, не относящихся  к ее отделению (представительству), иностранная организация подает  уведомление по форме 2504И по  месту нахождения источника дохода, даже если такие доходы не подлежат налогообложению

 Отдельно следует рассмотреть  случай, когда Россия имеет налоговое  соглашение со страной, где  имеет постоянное местонахождение  данная иностранная организация.  Положения международных договоров  имеют приоритет над внутренним  законодательством, поэтому применяются  именно положения международного  договора. Соглашение, в частности,  может вносить коррективы в  определение постоянного представительства,  а также в ставки налогов  у источника.

 В нашем случае это  Соглашение с Кипром. Рассмотрим  его соответствующие положения.

 Согласно ст. 5.1 Соглашения- "постоянное представительство" означает постоянное место деятельности, через которое полностью или частично осуществляется предпринимательская деятельность предприятия одного Договаривающегося Государства на территории другого Договаривающегося Государства.

 При этом, согласно  ст. 5.6 Соглашения предприятие одного Договаривающегося Государства не будет рассматриваться как имеющее постоянное представительство в другом Договаривающемся Государстве только потому, что оно осуществляет предпринимательскую деятельность в таком другом Государстве через брокера, комиссионера или любого другого агента с независимым статусом при условии, что эти лица действуют в рамках своей обычной деятельности.

 Однако если лицо, иное чем агент с независимым статусом, осуществляет деятельность в одном Договаривающемся Государстве от имени предприятия другого Договаривающегося Государства, то считается, что это предприятие имеет постоянное представительство в первом упомянутом Договаривающемся Государстве в отношении любой деятельности, которую это лицо осуществляет для предприятия, если такое лицо имеет и обычно использует в этом Государстве полномочия заключать контракты от имени предприятия.

 Прибыль, относящаяся  к постоянному представительству,  облагается налогом в стране  местонахождения представительства  (ст. 7.1 Соглашения).

Как видим, положения НК и Соглашения в данном вопросе практически дублируют друг друга. Дело в том, что и те, и другие базируются на модели, разработанной Организацией экономического сотрудничества и развития.

Что касается доходов от реализации товаров, то, согласно ст. 13 Соглашения, доходы от отчуждения движимого  имущества, если оно не относятся  к постоянному представительству, подлежат налогообложению лишь в  стране местонахождения иностранной  компании.

(В частности, поскольку  акции являются движимым имуществом (ст. 130.2 ГК), и никаких оговорок  относительно акций российских  организаций, более 50 процентов  активов которых состоит из  недвижимого имущества, Соглашение  не предусматривает, то доход  от реализации таких акций  кипрской компанией обложению  налогом у источника не подлежит, в отличие порядка, предписанного  НК.)

 Для других видов  движимого имущества мы видим,  что при отсутствии постоянного  представительства доходы от  их реализации не подлежат  обложению налогом ни по НК, ни по Соглашению.

 Иностранное юридическое  лицо имеет постоянное представительство  в Москве, осуществляющее деятельность  подготовительного и вспомогательного  характера. 

Очевидно, имеется в виду, что имеется зарегистрированное представительство, но в силу указанной  специфики своей деятельности оно  не является постоянным представительством в налоговом смысле.

При этом агент не имеет  полномочий на заключение договоров  от имени принципала, действует от своего имени, но за счет принципала в  рамках своей обычной деятельности.

 Ключевой вопрос - что  именно является "обычной деятельностью"  агента. Если это - приобретение  и реализация товаров, постоянное  представительство образуется. Если  это - агентская деятельность (например, брокер), то не образуется.

 Ответ.

 Случай 1. Если обычной  деятельностью Агента является  деятельность независимого агента, то ведение иностранной организацией  предпринимательской деятельности  через такого Агента не образует  постоянного представительства.  Доходы от реализации движимого  имущества не подлежат налогообложению  у источника; обязанностей налогового  агента у Агента не возникает.  Иностранная организация подает  уведомление в налоговый орган  с целью налогового учета.

 Случай 2. Если агентская  деятельность не является обычной  деятельностью Агента, то ведение  иностранной организацией предпринимательской  деятельности через такого Агента  образует постоянное представительство.  Прибыль, полученная иностранной  организацией от этой деятельности, облагается налогом на прибыль.  Обязанность уплаты налога лежит  на иностранной организации. Налога  у источника не возникает, обязанностей  налогового агента у Агента  не возникает. Агент подает  уведомление в налоговый орган  с целью налогового учета иностранной  организации.

 Примеры.

 Пример 1. Иностранная  организация (Принципал) покупает  и продает товары на российской  бирже, действуя через лицензированного  брокера (Агент). Это случай 1.

 Пример 2. Российская торговая  организация (Агент) покупает  и продает товары от своего  лица, но за счет иностранной  организации (Принципала) на основании  договора комиссии. Это случай 2.

Пример 3. Российская организация (Агент) покупает и продает товары от своего лица, но за счет иностранной  организации (Принципала) на основании  договора комиссии. При этом основной деятельностью Агента является деятельность комиссионера.