Формы договора в российском гражданском праве

Наиболее важные признаки договора:  договор — это правомерное действие. Оно не только допускается. Но и всячески поощряется законом; это такое правомерное действие, которое специально направлено на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей; договор это волевой акт, и он представляет собой не какие-то разрозненные действия, а единое, согласованное волеизъявление, выражающее общую волю, двух или более лиц.

Формы договоров  в российском гражданском праве

В отличие от древнего римского права, где исковой защитой  обычно обеспечивались только формальные договоры³ и лишь при условии соблюдения установленной формы порождались к жизни правовые последствия, современные правопорядки мира исходят из принципа свободной формы совершения сделок⁴. Гражданское право Российской Федерации не является исключением. Принцип свободы формы сделки нашел свое отражение в п. 1 ст. 159 ГК РФ: «Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно». Эта норма фиксирует приоритет применения устной формы сделки перед остальными формами. Устная форма является самой простой формой совершения сделок, так как никаких формальных требований в отношении устного волеизъявления не установлено.

Законодатель особо  подчеркивает действие принципа свободной  формы применительно к договорам. Абз. 1 п. 1 ст. 434 ГК РФ гласит: «Договор может  быть заключен в любой форме, предусмотренной  для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма».

Следует отметить, что  ГК РФ не устанавливает замкнутого перечня форм сделок. Участники договора могут не только избрать одну из форм, предусмотренных законом, но и вправе выразить свою волю способом, который законом не урегулирован, не закреплен. Главное, чтобы содержание изъявленной таким образом воли достоверно могло быть воспринято партнером по сделке, а также другими лицами.

Форма договора - это объективное  выражение договора как юридического факта. Гражданско-правовой договор по общему правилу может быть заключен в любой форме, предусмотренной для сделок. Соответственно, договор может быть выражен в вербальной форме (устной, простой письменной, квалифицированной письменной), в форме совершения действий и в форме молчания.

Указанное общее правило, предоставляющее  участникам оборота свободу выбора формы договора, может быть ограничено, во-первых, законом. Так, нормы Особенной части гражданского права, регулирующие отдельные виды договоров, предъявляют императивные требования к их форме (например, ст. 550, 560, 574, 584, 609, 633, 643 ГК). Во-вторых, более строгие по сравнению с установленными законом требования к форме договора могут быть предъявлены самими участниками оборота, если они об этом заранее договорятся. В законе отсутствуют требования к форме соглашения сторон о форме будущего договора, в связи с чем следует руководствоваться общими требованиями, которые предъявляются к форме сделок (ст. 158-163 ГК).

Что касается последствий  несоблюдения установленной законом  либо соглашением сторон формы договора, то поскольку нормы общей части ГК о договорах каких-либо специальных правил на этот счет не содержат, применению подлежат соответствующие специальные нормы Особенной части гражданского права, а в случае их отсутствия - общие нормы о последствиях несоблюдения формы сделки (ст. 162, 165 ГК).

Правила относительно способов волеизъявления, действующие в настоящее время в российском праве, сформировались, как и многие другие его институты, под влиянием советского права. Так, ГК РФ, как и Гражданские кодексы РСФСР 1922 и 1964 г.г.⁵, предусматривает три основные формы совершения договоров: устную (ст. 159), простую письменную (ст. 160) и нотариальную, так называемую квалифицированную письменную форму (ст. 163). Молчание и конклюдентные действия также могут выражать волю участников договора и являются самостоятельными видами форм сделок (п.2, 3 ст. 158 ГК РФ), однако они в настоящей статье  не рассматриваются.

Во-первых, простая письменная форма имеет место, если соглашение сторон по всем существенным условиям выражено в подписанном ими едином документе. Исходя из данной нормы печать или штамп стороны договора - юридического лица не является обязательным признаком рассматриваемой формы. Подписи лиц, имеющих надлежащие полномочия, являются достаточными условиями возникновения простой письменной формы договора.

Во-вторых, простая письменная форма имеет место, если соглашение сторон выражено в односторонних документах-письмах, которыми они обменялись посредством технической связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Исходя из пп. 3, 4 ст. 11 Закона об информации, а также ст. 11 Закона об электронной подписи, обмен электронными сообщениями, в том числе посредством электронной почты, может рассматриваться как простая письменная форма договора лишь при условии, что письма подписаны электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи. При отсутствии в сообщениях электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи простой письменной формы нет. Однако в случае возникновения спорной ситуации отправленные сторонами электронные сообщения в силу п. 1 ст. 162 ГК могут быть использованы в качестве доказательства заключения договора и его условий.

В результате буквального  толкования рассматриваемой нормы  можно прийти к выводу, что обмен  сторон письмами посредством вручения документов, в которых выражено намерение каждой из них на заключение договора, не приводит к возникновению простой письменной формы договора, поскольку для обмена не используются специальные технические средства связи. Представляется, что в данном случае действительный смысл нормы шире ее буквального содержания: простой письменной формой договора следует также считать наличие двух односторонних документов, которыми стороны обменялись путем простого вручения.

Наконец, в-третьих, простая  письменная форма имеет место, если сторона, получившая письменное предложение о заключении договора, совершила действия по выполнению условий, в нем содержащихся (коммент. к п. 3 ст. 438 ГК). В данном случае налицо законодательно установленная юридическая фикция, поскольку объективно имеет место не простая письменная форма договора, а сочетание простой письменной формы и формы совершения действий. Однако в целях простоты и быстроты оборота законодатель приравнял данную форму выражения соглашения сторон к простой письменной.

Необходимость составления  письменного документа побуждает стороны более четко формулировать договорные условия. Обычно к содержанию документа, оформляющего волеизъявление, стороны относятся более внимательно чем к устным заявлениям. Письменное оформление сделки может также побудить стороны согласовать те условия, которые при заключении сделки устно не были бы оговорены⁶. Данная функция называется четкость содержания.

Другой целью установления письменной формы для определенного  круга сделок, является защита участников сделки от необдуманных, поспешных волеизъявлений. В том случае, когда для совершения сделки законом или соглашением сторон определена письменная форма, ее участники вынуждены затратить на оформление определенное время и усилия (составить и согласовать текст соглашения, подписать его, в некоторых случаях заверить у нотариуса). Предполагается, что это обстоятельство удерживает участников гражданского оборота от совершения опрометчивых волеизъявлений и необдуманного заключения сделок.

Одной из главных функций  письменной формы сделки является доказательственная. При составлении письменного документа воля сторон находит свое объективное выражение и одновременно получает закрепление на длительный период времени. Содержание волеизъявления может быть установлено по прошествии даже длительного времени после его совершения. Документ, созданный сторонами и отражающий волю участников договора, является доказательством совершения сделки, подтверждающим не только факт ее заключения, но и согласованные сторонами условия.

В некоторых случаях  для оформления сделки закон предписывает обязательное участие лица, имеющего специальные юридические знания, нотариуса. Его участие в оформлении сделки направлено на защиту прав и интересов сторон. Нотариус обязан разъяснить участникам сделки значение и последствия совершаемого ими волеизъявления, убедится в том, что им ясны все условия сделки. Особенно важно это для юридически менее грамотного участника, так как участие независимого и беспристрастного лица позволяет избежать злоупотреблений со стороны более грамотного участника сделки. Требование нотариального удостоверения сделки в целом направлено на предотвращение возможных юридических ошибок при совершении сложных сделок и играет важную роль в предупреждении возможных споров между участниками гражданского оборота⁷. Эта функция присуща исключительно самой строгой форме сделки - нотариальной  и называется консультативной.

Письменная форма сделки вообще и простая письменная форма  в частности часто рассматривается в российской литературе как одно из условий действительности сделки⁸, что не всегда верно. Действительно, ГК РФ нередко признает форму сделки ее «корпусом»⁹. Если это прямо предусмотрено законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки, ее ничтожность (п. 2 ст. 162 ГК РФ). В этих случаях закон обуславливает действительность договора соблюдением письменной формы и до момента письменного оформления договора между сторонами не возникает обязательственного правоотношения.

Закон устанавливает  два основных требования к простой письменной форме сделки. Согласно ст. 160 ГК РФ простая письменная форма считается соблюденной, если стороны объективировали свою волю на письме, а также скрепили волеизъявление собственноручными подписями. До подписания сторонами письменно составленного документа простая письменная форма не считается соблюденной, а документ пусть даже и собственноручно написанный участником сделки, является только ее проектом, но не надлежаще оформленным волеизъявлением¹⁰.

ГК РФ закрепляет два  способа заключения договора в простой письменной форме: составление одного документа и обмен письмами, содержащими волеизъявления сторон (п. 2 ст. 434)¹¹. Оба эти способа согласно закону отвечают требованиям простой письменной формы и участники договора вправе выбрать любой из них по своему усмотрению. Однако составление одиного документа при оформлении сделки в большей степени защищает интересы участников договора. Знакомясь с одним документом, легче уяснить содержание договора, а также оценить его преимущества и недостатки.  Поэтому для некоторых договоров закон предписывает их обязательное оформление посредством составления одного документа. Например, договор продажи и аренды недвижимого имущества (ст. 550, 651), предприятия (ст. 560, 658), а также передачи недвижимости в доверительное управление (ст. 1017) следует совершать в простой письменной форме в виде одиного документа. Так как для оформления иных договоров с недвижимостью (договоров дарения, мены и залога) закон не закрепляет обязательного составления одного документа, то они в соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ могут заключаться посредством обмена письмами. Думается, что такой подход к регулированию формы сделок с недвижимым имуществом не вполне логичен. Ведь все договоры с недвижимым имуществом имеют особое значение в гражданском обороте из-за большой экономической ценности их предмета. Поэтому обоснованно было бы  требовать оформления всех сделок с недвижимостью составлением одного документа. В Концепции развития  гражданского законодательства о недвижимом имуществе предлагается закрепить правило об оформлении всех сделок с недвижимым имуществом в форме одного письменного документа¹².

В ГК РФ нормы о сделках, заключаемых в простой письменной форме, содержатся как в первой, так  и во второй части. Ст. 161 ГК РФ определяет общий круг сделок, совершаемых в простой письменной форме, в зависимости от круга субъектов и цены сделки. Во второй части ГК РФ требование простой письменной формы устанавливается применительно к отдельным видам договоров.

Иначе обстоит дело с нотариальной формой сделки.  Согласно п. 1 ст. 165 ГК РФ несоблюдение нотариальной формы совершения сделки независимо от того, является ли требование о нотариальном удостоверении договора легальным или установлено соглашением сторон, всегда влечет ее недействительность¹³. Такая сделка считается ничтожной. Следовательно, соблюдение нотариальной формы всегда является обязательным условием действительности сделки.

Правила, регламентирующие нотариальное удостоверение сделок, содержатся в ГК РФ (ст. 163), а также в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате¹⁴. Особенностью нотариальной формы сделки является обязательное участие в оформлении лица, имеющего специальные юридические знания, нотариуса. В соответствии со ст. 163 ГК РФ   нотариус или иное должностное лицо, уполномоченное к совершению нотариального действия, удостоверяют сделки путем совершения на документе удостоверительной надписи.

При удостоверении сделок нотариус обязан установить личность обратившегося (ст. 42), проверить дееспособность граждан и юридических лиц (ст. 43 Основ).

Одной из главных обязанностей нотариуса при удостоверении  сделки является разъяснение участникам ее содержания и последствий совершения, а также установление того, соответствует ли содержание представленного для удостоверения документа истинной воле сторон и закону. Участие нотариуса в оформлении сделки имеет большое значение для предупреждения возможных споров между участниками гражданского оборота и играет важную роль для повышения юридической грамотности граждан¹⁵. Нередко лица, обращаясь к нотариусу, хотят достичь определенного правового результата, но не знают, какие именно юридические действия им следует совершить¹⁶. В этом случае, нотариус, установив намерения обратившихся к нему лиц, разъясняет, что им следует делать и какие правовые последствия породят их действия.

Привлечение нотариуса  к оформлению сделки призвано обеспечить ее законность: нотариус обязан отказать в удостоверении, если сделка не соответствует законодательству РФ и международным актам (ст. 16 Основ). Нотариальная форма сделок является обязательной в тех случаях, когда она прямо предусмотрена в законе либо установлена соглашением участников сделки  (п. 2 ст. 163 ГК РФ). В соответствии с ГК РФ в нотариальной форме должны совершаться следующие сделки: доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, за исключением случаев, указанных в законе (п. 2 ст. 185 ГК РФ); доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 185 ГК РФ (п. 3 ст. 187); договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 339); уступка требования, как и договор о переводе долга, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 389, п. 2 ст. 391); договор ренты (ст. 584, 601). Кроме этого по общему правилу в нотариальной форме совершается  завещание (п. 1 ст. 1124, ст. 1125).