Правовое регулирование несосотоятельности банкротства в РФ

Без согласия собрания (комитета) кредиторов и лиц, предоставивших обеспечение, должник не может принимать решение о своей реорганизации.

Согласие административного управляющего требуется на совершение сделок, которые, например, влекут за собой: увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5 процентов суммы требований кредиторов, включенных в реестр на дату введения финансового оздоровления; уступку прав требований, перевод долга; получение займов (кредитов).

Сделки, совершенные должником в нарушение требований Закона о банкротстве, могут быть признаны недействительными по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве. Поскольку руководитель должника в период финансового оздоровления не заменяется на арбитражного управляющего, иски о признании сделок или решений должника предъявляются административным управляющим от своего имени, а не от имени должника.

Арбитражный суд может отстранить руководителя должника от занимаемой должности в случае ненадлежащего исполнения плана финансового оздоровления, совершения действий, нарушающих права и законные интересы кредиторов и (или) предоставивших обеспечение лиц в порядке, предусмотренном для процедуры наблюдения.

Для реализации финансового оздоровления необходимо разработать два документа: план финансового оздоровления и график погашения задолженности.

План финансового оздоровления, подготовленный учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника – унитарного предприятия, утверждается собранием кредиторов и должен предусматривать способы получения должником средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности, в ходе финансового оздоровления.

График погашения задолженности подписывается лицом, уполномоченным на это учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника – унитарного предприятия. С даты его утверждения арбитражным судом возникает одностороннее обязательство должника погасить задолженность перед кредиторами в установленные графиком сроки. В график могут быть внесены изменения.

Если должник не исполняет график погашения задолженности, административный управляющий обязан обратиться к лицам, предоставившим обеспечение исполнения должником обязательств. В случае удовлетворения данными лицами требований кредиторов их требования погашаются должником после прекращения производства по делу о банкротстве или в ходе конкурсного производства в составе требований кредиторов третьей очереди. Указанные требования подлежат включению в реестр как требования конкурсных кредиторов.

При очередном изменении законодательства в Закон о банкротстве была включена ст. 85.1, посвященная погашению учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника – унитарного предприятия и (или) третьим лицом задолженности по обязательным платежам в ходе финансового оздоровления. Хотя Пленум ВАС РФ дает некоторые разъяснения по применению этой нормы, судебная практика показывает, что эта норма не получила широкого применения.

В процедуре финансового оздоровления предусматривается возможность досрочного исполнения обязательств. Согласно п. 5 ст. 84 Закона должник вправе досрочно исполнить график погашения задолженности.

Статья 88 Закона о банкротстве регламентирует окончание финансового оздоровления. За месяц до истечения установленного срока финансового оздоровления должник обязан представить административному управляющему отчет о результатах финансового оздоровления.

Отчет рассматривается и анализируется административным управляющим, который составляет заключение, содержащее следующие выводы:

1) о выполнении плана  финансового оздоровления;

2) о выполнении графика  погашения задолженности;

3) об удовлетворении требований  кредиторов.

Данное заключение в срок не позднее чем 10 дней с даты получения отчета должника о результатах финансового оздоровления направляется кредиторам, требования которых включены в реестр требований кредиторов, и в арбитражный суд.

Собрание кредиторов при указанных обстоятельствах вправе принять одно из следующих решений:

1) об обращении в арбитражный  суд с ходатайством о введении  внешнего управления при условии  наличия доказательств, свидетельствующих  о возможности восстановления  платежеспособности должника, и  при отсутствии ограничений для  перехода к внешнему управлению, установленных п. 2 ст. 92 Закона. Закон  о банкротстве устанавливает  два ограничения на введение  процедуры внешнего управления  в случаях, когда вводилось финансовое  оздоровление: совокупный срок финансового  оздоровления и внешнего управления не может превышать два года и с даты введения финансового оздоровления прошло более 18 месяцев;

2) об обращении с ходатайством  в арбитражный суд о признании  должника банкротом и об открытии  конкурсного производства.

По итогам финансового оздоровления арбитражный суд принимает:

- определение о прекращении  производства по делу о банкротстве, если непогашенная задолженность  отсутствует;

- определение о введении  внешнего управления при наличии  возможности восстановить платежеспособность  должника;

- решение о признании  должника банкротом и об открытии  конкурсного производства, если  нет основания для введения  внешнего управления и при  наличии признаков банкротства.

При рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) отдельных категорий должников – юридических лиц процедура финансового оздоровления имеет свои особенности либо ее введение не допускается.

Внешнее управление – это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.

Решение о введении внешнего управления принимается собранием кредиторов. Однако, арбитражный суд имеет право принять решение о введении внешнего управления вопреки решению собрания кредиторов, когда имеются достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.

Внешнее управление вводится на срок 18 месяцев, который при необходимости может быть продлен арбитражным судом на 6 месяцев. Для отдельных категорий должников может быть установлен более продолжительный срок внешнего управления.

С даты введения внешнего управления предусматривается наступление следующих последствий:

1) прекращаются полномочия  всех органов управления и  собственника имущества должника  – унитарного предприятия, а управление  делами должника возлагается  на внешнего управляющего;

2) внешний управляющий  вправе издать приказ об увольнении  руководителя должника или предложить  руководителю должника перейти  на другую работу в порядке  и на условиях, которые установлены  трудовым законодательством;

3) отменяются ранее принятые  меры по обеспечению требований  кредиторов. По смыслу ч. 1 ст. 96 Федерального  закона "Об исполнительном производстве" определение о введении процедуры  внешнего управления направляется  арбитражным судом судебному  приставу-исполнителю. Действия в  связи со снятием ареста совершаются  судебным приставом-исполнителем  в разумный срок после получения  этого определения. Бездействие  судебного пристава-исполнителя  может быть обжаловано в суд, рассматривающий дело о банкротстве, независимо от того, акт какого суда или иного государственного органа послужил основанием для наложения ареста;

5) наложение арестов и  иных ограничений должника в  части распоряжения принадлежащим  ему имуществом возможно только  в рамках процесса о банкротстве. Изъятие из этого правила сделано  новой редакцией Закона о банкротстве  для текущих платежей (требований), а также для истребования имущества  из чужого незаконного владения (виндикационного иска).

6) вводится мораторий  по денежным обязательствам и  обязательным платежам, за исключением  требований, на которые в соответствии  с Законом о банкротстве мораторий  не распространяется. Это требования  о взыскании задолженности по  заработной плате, выплате вознаграждений  авторам результатов интеллектуальной  деятельности, а возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, о возмещении морального вреда. На сумму мораторных требований  начисляются проценты в размере  ставки рефинансирования, установленной  ЦБ РФ на дату введения внешнего  управления.

7) требования кредиторов  по денежным обязательствам и  об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику  только в порядке, предусмотренном  Законом о банкротстве.

Для установления баланса интересов должника и кредиторов Закон о банкротстве предусматривает сохранение за органами управления должника в пределах установленной законодательством компетенции права принимать ряд корпоративных решений, которые в основном необходимы для применения соответствующих способов восстановления платежеспособности должника. Их перечень содержится в п. 2 ст. 94 Закона. Это, в частности, решения, направленные на восстановление платежеспособности должника за счет эмиссии акций, решения об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника, о замещении активов должника и т.д. Сохранение определенных полномочий органов управления должника является новеллой Закона 2002 г. и направлено на пресечение злоупотреблений, весьма распространенных в период действия Закона 1998 г., когда процедуры банкротства в ряде случаев использовались для так называемого передела собственности, т.е. для уменьшения значения (либо сведения к нулю) корпоративных прав учредителей (участников) юридического лица.

Одновременно с введением внешнего управления арбитражный суд выносит определение об утверждении внешнего управляющего. Внешний управляющий в отличие от временного или административного полностью заменяет руководителя должника, поскольку к нему переходят полномочия всех органов управления юридического лица, в том числе и по распоряжению имуществом, за исключением совершения крупных сделок, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность или влекущих за собой получение или выдачу займов, поручительств или гарантий, уступку прав требований и т.д. Внешний управляющий вправе заключать такие сделки только с согласия собрания (комитета) кредиторов, если иное не предусмотрено одобренным ими планом внешнего управления.

Полномочия внешнего управляющего можно разделить на две группы:

1) полномочия, осуществляемые  внешним управляющим в качестве  руководителя должника: распоряжение  имуществом должника в соответствии  с планом внешнего управления; проведение инвентаризации, ведение  бухгалтерской, финансовой, статистической  отчетности и т.д.;

2) полномочия, связанные  с выполнением мероприятий в  рамках процедуры внешнего управления: разработка плана внешнего управления;

отказ от исполнения договоров должника; может подавать в суд от имени должника иски и заявления о признании недействительными сделок и решений, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных Законом о банкротстве. Данное правомочие частично корреспондирует с гл. III.1 Закона, в соответствии с которой внешний управляющий может оспаривать сделки как от своего имени, так и от имени должника. К упомянутым в комментируемой норме решениям следует отнести корпоративные решения. Необходимо особо указать, что оспариванию подлежат не только заключенные в противоречие закону сделки, но и действия по исполнению возникших из сделок обязательств. Последними изменениями в Закон о банкротстве введено понятие "подозрительной" сделки. Во-первых, подозрительными сделками признаются сделки, совершенные при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, во-вторых, подозрительной сделкой признается сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов.

Порядок установления размера требований кредиторов определяется ст. 100 Закона о банкротстве. Поскольку внешнее управление относится к реабилитационным процедурам, Закон предусматривает, что кредиторы могут предъявить свои требования в любой момент в ходе внешнего управления.

Новая редакция Закона о банкротстве 2002 г. ввела ранее отсутствующее правило об обязанности кредитора возместить расходы внешнего управляющего на уведомление кредиторов о предъявлении требований других кредиторов. Порядок возмещения расходов арбитражному управляющему на уведомление кредиторов о предъявлении требований уполномоченного органа к должнику утвержден Приказом Минэкономразвития РФ от 01.09.2010 № 402.

Статья 106 Закона о банкротстве устанавливает правила, касающиеся плана внешнего управления. В обязанность внешнего управляющего входит разработка и представление для утверждения собранию кредиторов этого плана. Данная обязанность должна быть исполнена им в течение месяца с даты утверждения внешнего управляющего.

План внешнего управления должен быть достаточно подробным, с тем чтобы собрание кредиторов имело возможность оценить реальную возможность восстановления платежеспособности должника, а также контролировать его исполнение в будущем. Поэтому Закона о банкротстве требует, чтобы указанный план предусматривал: меры по восстановлению платежеспособности; условия реализации каждой из предусмотренных мер; порядок их реализации; расходы на их реализацию; иные расходы должника; срок восстановления платежеспособности; обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок; разграничение компетенции между собранием и комитетом кредиторов.

План внешнего управления должен соответствовать требованиям, установленным федеральными законами. Не соответствующий закону план внешнего управления может быть признан недействительным.

Утверждение плана внешнего управления, его изменение, отклонение плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В ст. 109 Закона о банкротстве установлены меры по восстановлению платежеспособности должника. Они не представляют собой закрытый перечень. Все 10 мер по восстановлению платежеспособности должника могут быть разделены на три группы.

Меры первой группы направлены на изыскание внутренних резервов (перепрофилирование производства, взыскание дебиторской задолженности, продажа части имущества должника, уступка прав требования должника).

Меры второй группы направлены на изыскание внешних источников дополнительного финансирования деятельности должника (исполнение обязательств должника собственником имущества должника – унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьими лицами; увеличение уставного капитала должника; размещение дополнительных обыкновенных акций должника). Реализация указанных мер может приводить к изменению корпоративной структуры прав учредителей, участников.