Экономическая безопасность как основа национальной безопасности

Следует заметить лишь одно, что необходима тщательная проработка всех этапов процессов слияний и поглощений компаний. Небольшое упущение, казалось бы, в несущественной стадии может стать причиной неудачи всей сделки.

Враждебное поглощение

Под «враждебным поглощением» можно признавать попытку получения контроля над финансово-хозяйственной деятельностью или активами компании-цели, в условиях сопротивления со стороны владельца (руководства) или ключевых участников компании-цели.

Виды враждебного поглощения

• внешнее рейдерство (внешняя компания-агрессор);

• внутреннее рейдерство (внутреннее перераспределение собственности между акционерами).

 

Схемы враждебного поглощения

• белые схемы (в основном скупка акций);

• серые схемы (использование пробелов и коллизий в законодательстве);

• черные схемы (незаконные методы, в основном подделка документов).

 

Методы защиты от агрессивного поглощения

Возможные способы защиты от начавшегося враждебного поглощения

• реорганизовать компанию с целью выкупа акций и избавления от миноритарных акционеров (контрскупка акций, долей);
• ликвидировать компанию, если это приватизированное юридическое лицо, и передать все имущество новому юридическому лицу;
• реорганизовать компанию с тем, чтобы сменить организационно-правовую форму (ЗАО или ООО);
• реорганизовать компанию с тем, чтобы вывести ценные активы. Продать стратегические активы новому юридическому лицу;
• реорганизовать компанию, разделив ее на несколько небольших предприятий, ни одно из которых не будет подходящим объектом враждебного захвата;
• наладить взаимодействие с госорганами (прокуратурой, милицией, подразделениями экономической безопасности местных органов власти) с целью защиты при незаконных методах враждебного поглощения  
• нанять для охраны частную охранную организацию, специализирующийся на физической защите предприятий в условиях начавшегося враждебного поглощения 
• осуществить массированное информационное освещение поглощения компании в СМИ и Интернет
• передать наиболее важные активы полностью принадлежащим дочерним компаниям. Осуществить в дочерних компаниях новый выпуск акций друг для друга, которого было бы достаточно для того, чтобы уменьшить долю холдинговой компании в каждой дочерней компании до размера менее 25%. Организовать управление каждой дочерней компанией лояльными менеджерами, удалить всех генеральных директоров в дочерних компаниях, сконцентрировать управление в управляющей компании;
• передать все бухгалтерские функции полностью принадлежащей (дружественной) бухгалтерской компании;
• передать акции оффшорным компаниям;
• включить агрессора в финансово-технологическую цепочку. Этот метод подходит в том случае, если агрессора интересует не контроль над предприятием, а участие в производственной цепочке;
• реорганизовать компанию с тем, чтобы избавиться от бездокументарных акций, или конвертировать бездокументарные акции в акции в документарной форме;
• реорганизовать компанию таким образом, чтобы размыть или иным образом избавиться от пакетов акций, которые могли бы препятствовать ее основной хозяйственной деятельности;
• изучить договор с существующим реестродержателем и проверить его лояльность, либо заключить договор с новым реестродержателем. Уменьшить количество акционеров с тем, чтобы избежать законодательного требования об использовании независимого реестродержателя;
• использовать технологии «отравленных пилюль». Это различные действия менеджмента поглощаемой компании, призванные создать захватчику дополнительные проблемы. Распространенные варианты – кабальные сделки, заключенные незадолго до поглощения, выдача векселей, сокрытие или уничтожение всех документов;
• использовать технологии «золотых парашютов». Обычно это оговорки, содержащиеся в трудовых контрактах топ-менеджеров, в силу которых при досрочном прекращении их полномочий они получает значительную денежную компенсацию;
• передать акции в доверительное управление, заложить акции или передать акции номинальному держателю;
• выплатить все непогашенные долги. Прекратить всякое использование векселей;
• изучить все долгосрочные договоры закупок и продаж с целью недопущения создания экономических трудностей в компании;
• выпустить дополнительные акции;
• удостовериться в лояльности существующего руководства компании. Внести дополнения и изменения в устав с тем, чтобы максимально затруднить замену существующих членов совета директоров и руководителей. Внести требование о квалифицированном большинстве при голосовании по определенным вопросам, изменения в положения о контроле и управлении, положения о сокращении сроков выплаты по займам;
• объединиться с другой российской или иностранной компанией;
• реструктуризировать активы для снижения инвестиционной привлекательности цели захвата;
• в случае нахождения акций в руках трудового коллектива использовать все методы воздействия на сотрудников с целью недопущения продажи акций;
• осуществить агрессивные меры в отношении компании-агрессора (контрнападение на акции самого агрессора, скупка поставщика, смежника или контрагента агрессора, перекупка ключевого персонала, развязывание информационной войны и т.д.);
• обанкротить предприятие.

 

Методы защиты от недружественных поглощений

Поглощение является основным инструментом динамичного перераспределения контроля над компаниями. Поглощения позволяют смещать неэффективно работающих менеджеров (против воли последних) и извлекать выгоду за счет синергетического эффекта объединения различных фирм. Кроме того, сама угроза поглощения влияет на поведение лиц, обладающих правами контроля, а именно дисциплинирует их. В этой связи нормально функционирующий рынок поглощений признается важным компонентом (если вообще не предпосылкой) эффективной системы корпоративного управления.

В результате поглощений изменяются контроль над обществом, его стратегия и процесс принятия решений, происходит смена директоров и менеджеров. Экономическая выгода поглощения заключается, в частности, в том, что оно может стать предпосылкой для улучшения использования активов общества. Это, в свою очередь, принесет выгоду всем акционерам. В то же время поглощения являются потенциальным источником нарушений прав миноритарных акционеров.

Смена контроля может осуществляться в добровольном порядке, путем присоединения или слияния, по согласованию между акционерами и менеджерами компаний, участвующих в таком присоединении или слиянии. Однако поглощения могут быть и враждебными, когда некоторые акционеры директора и менеджеры поглощаемой компании пытаются предотвратить ее поглощение. Негативные последствия приобретения контроля сводятся не только к возможным злоупотреблениям в период, предшествующий такому приобретению (например, двухэтапное добровольное предложение о приобретении акций, в котором различным группам акционеров предлагаются разные цены), но включают также возможные последующие проблемы, с которыми могут столкнуться миноритарные акционеры (например, изменение дивидендной политики или увеличение вознаграждения менеджеров в ущерб интересам миноритарных акционеров).

В случае добровольной смены контроля акционеры могут выразить свое отношение к результатам такой смены и в явной форме дать свое согласие на любые последствия таковой. В случае враждебного поглощения у директоров и менеджеров обычно больше возможностей предотвратить, действуя в собственных интересах, такие изменения контроля, которые будут увеличивать стоимость акций компании. В то же время, если попытка враждебного поглощения окажется успешной, миноритарные акционеры, которые не дали своего согласия на приобретение контроля, могут оказаться в ситуации, когда новый контролирующий акционер злоупотребит своим положением и постарается «покарать» их за такое поведение.

За несколько последних десятилетий вопрос регулирования поглощений приобрел особую актуальность. В настоящее время ЕС одобрил Тринадцатую директиву по законодательству об акционерных обществах, посвященную предложениям о покупке акций при поглощении. В отличие от российского законодательства, в указанной директиве делается попытка применить правила в отношении поглощений к зарегистрированным на бирже компаниям и особо рассмотреть предложения о добровольном поглощении (которые вообще не регулируются российским законодательством). Добровольные предложения о приобретении акций представляют собой публичную оферту о приобретении акций общества, в результате принятия которой происходит смена контроля. Существуют особые правила, которые касаются условий таких предложений и раскрытия информации о них. По данному вопросу в России тоже совершенствуется законодательство.

Так пятого января 2006 года Президент подписал Федеральный закон № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации». В соответствии с данным Законом в ФЗ «Об акционерных обществах» вводится новая глава, регулирующая процесс приобретения крупных пакетов акций. Вместо 80 статьи «Приобретение 30 и более процентов обыкновенных акций общества» появилась новая глава, насчитывающая 10 статей. Данное нововведение касается всех открытых акционерных обществ, их акционеров, а также инвесторов, намеревающихся приобрести акции открытого акционерного общества.

Для защиты от недружественных поглощений применяются специальные методы, которые снижают вероятность захвата предприятия-объекта. В зависимости от ситуации инициатором защиты от захватов может быть менеджмент организации или ее собственник (или один из собственников).

Сложно сказать, как отразится на благосостоянии акционеров предприятия-объекта защита от захвата. На этот счет в западной теории корпоративного управления существуют гипотезы благосостояния акционеров и благосостояния менеджмента.

В гипотезе благосостояния акционеров утверждается, что реализация на предприятии-объекте мероприятий по защите от недружественного поглощения увеличивает текущее благосостояние ее акционеров. В соответствии с этой гипотезой источники увеличения благосостояния акционеров могут быть следующими:

1. Все сделки, в которых возникают противоречия  между вовлеченными в них сторонами  по поводу стоимости продаваемого  объекта, сопряжены с длительным  согласованием цены, и недружественное  поглощение не исключение. В недружественном  поглощении предприятие-субъект  пытается согласовать величину  тендера напрямую с акционерами  предприятия-объекта, игнорируя при  этом ее менеджмент. Исключение  менеджеров из согласования величины  тендерного предложения может  значительно снизить благосостояние  акционеров, так как последние  не способны так же эффективно, как их менеджеры, провести переговоры  по согласованию цены выкупа  акций и могут продать их  по слишком низкой цене. Некоторые  методы защиты не позволяют  предприятию-субъекту игнорировать  менеджмент предприятия-объекта. Кроме  того, защита замедляет процесс  недружественного поглощения, в  это время поглощением могут  заинтересоваться конкурирующие  предприятия-субъекты, а увеличение  конкуренции неминуемо влечет  рост величины тендерного предложения.

2. Постоянная  угроза недружественного поглощения  может привести к тому, что  менеджеры предприятия-объекта будут  фокусировать внимание не на  стабильности и процветании предприятия  в долгосрочной перспективе, а  на его текущих показателях  прибыльности. Менеджмент начинает  сокращать объемы инвестиций, отклонять  инвестиционные проекты, срок окупаемости  которых превышает 2-3 года. Действительно, если предприятие вскоре может  быть поглощено конкурентами (а  после недружественного поглощения  менеджмент предприятия-объекта  будет заменен), то естественно, что  менеджмент предприятия-объекта  не будет заинтересован в долгосрочной  перспективе. Подобное поведение  менеджмента приведет к кратковременному  увеличению стоимости предприятия  и снижению его стоимости в  ближайшей перспективе, а как  следствие, к снижению благосостояния  его акционеров. Защита от недружественного  поглощения помогает решить эту  проблему.

Гипотеза благосостояния менеджеров, напротив, утверждает, что защита от недружественного поглощения снижает благосостояние акционеров предприятия-объекта. Менеджмент, защищаясь от недружественного поглощения, преследует собственные интересы, а именно пытается искусственно ослабить дисциплинирующую функцию рынка корпоративного контроля. Таким образом менеджмент защищает в первую очередь себя, а вовсе не акционеров. Защита снижает вероятность недружественного поглощения предприятия-объекта, а значит, снижает риск потери заработной платы менеджментом. Защитные действия, не приносящие пользы акционерам, могут приносить пользу менеджменту, который так пытается снизить свои риски.

В гипотезе благосостояния менеджеров существует ряд спорных вопросов. Отечественная практика свидетельствует против утверждения, что после подготовки защиты должно происходить увеличение объемов инвестиций. Наблюдается обратная ситуация - как только инвесторы узнают о корпоративном конфликте и подготовке защиты, объемы инвестиций резко снижаются.

Защита предприятия-объекта от недружественных поглощений часто рассматривается как проблема агентских взаимоотношений внутри предприятия. Для этого достаточно предположить, что стороны агентских взаимоотношений (менеджер - это агент акционеров, который теоретически должен максимизировать их благосостояние) будут максимизировать собственное благосостояние. Таким образом, многие решения менеджмента будут идти вразрез с благосостоянием акционеров. Этот конфликт интересов называют агентскими издержками, но то, что для акционеров - издержки, для менеджмента - прибыль.

Основные методы защиты от недружественных поглощений, предлагаемые современной зарубежной литературой, представлены ниже.

Приемы защиты компании от поглощения до публичного объявления об этой сделке.

1. Внесение изменений  в устав корпорации («противоакульи» поправки к уставу):

Ротация совета директоров: совет делится на несколько частей. Каждый год избирается только одна часть совета. Требуется большее количество голосов для избрания того или иного директора.

Сверхбольшинство: утверждение сделки слияния сверхбольшинством акционеров. Вместо обычного большинства требуется более высокая доля голосов, не менее 2/3, а обычно 80%.

Справедливая цена: ограничивает слияния акционерами, владеющими более, чем определенной долей акций в обращении, если не платится справедливая цена (определяемая формулой или соответствующей процедурой оценки).

2. Изменение места  регистрации корпорации. Учитывая  разницу в законодательстве отдельных  регионов, выбирается то место  для регистрации, в котором можно  проще провести противозахватные поправки в устав и облегчить себе судебную защиту.

3. «Ядовитая пилюля». Эти меры применяются компанией  для уменьшения своей привлекательности  для потенциального "захватчика". Например, для существующих акционеров  выпускаются права, которые в  случае покупки значительной  доли акций захватчиком могут  быть использованы для приобретения  обыкновенных акций компании  по низкой цене, обычно по половине  рыночной цены. В случае слияния  права могут быть использованы  для приобретения акций покупающей  компании.

4. Выпуск акций  с более высокими правами голоса. Распространение обыкновенных акций  нового класса с более высокими  правами голоса. Позволяет менеджерам  компании-мишени получить большинство  голосов без владения большей  долей акций.

5. Выкуп с использованием  заемных средств. Покупка компании  или ее подразделения группой  частных инвесторов с привлечением  высокой доли заемных средств. Акции компании, которую выкупают  таким способом, больше не продаются  свободно на фондовом рынке. Если  при выкупе компании эту группу  возглавляют ее менеджеры, то  такую сделку называют выкуп  компании менеджерами.

Приемы защиты компании от поглощения после публичного объявления об этой сделке.

1. Защита Пэкмена. Контрнападение на акции захватчика.

2. Тяжба. Возбуждается  судебное разбирательство против  захватчика за нарушение антимонопольного  законодательства или законодательства  о ценных бумагах.

3. Слияние с  «белым рыцарем». В качестве последней  попытки защититься от поглощения  можно использовать вариант объединения  с «дружественной компанией», которую  обычно называют «белым рыцарем».

4. «Зеленая броня». Некоторые компании делают группе  инвесторов, угрожающей им захватом, предложение об обратном выкупе  с премией, т.е. предложение о выкупе  компанией своих акций по цене, превышающей рыночную, и, как правило, превышающей цену, которую уплатила  за эти акции данная группа;

5. Заключение  контрактов на управление. Компании  заключают со своим управленческим  персоналом контракты на управление, в которых предусматривается  высокое вознаграждение за работу  руководства. Это служит эффективным  средством увеличения цены поглощаемой  компании, т.к. стоимость «золотых  парашютов» в этом случае существенно  возрастет.

6. Реструктуризация  активов. Покупка активов, которые  не понравятся захватчику или  которые создадут антимонопольные  проблемы.

7. Реструктуризация  обязательств. Выпуск акций для  дружественной третьей стороны  или увеличение числа акционеров. Выкуп акций с премией у  существующих акционеров