Процедуры банкротства

          В соответствии с п.2 ст.120 Закона о несостоятельности решение о заключении мирового соглашения со стороны должника – юридического лица принимается его руководителем, внешним управляющим или конкурсным управляющим.

          Руководитель может принимать такое решение только на стадии наблюдения. Исполнительные органы и иные лица, осуществляющие деятельность от имени юридических лиц без доверенности, принимая решение о заключении мирового соглашения в деле о банкротстве, должны действовать с соблюдением требований законодательства и положений учредительных документов, в рамках предоставленных полномочий. В противном случае арбитражный суд должен отказать в утверждении мирового соглашения, ибо оно заключено с нарушением требований закона. На стадии внешнего управления мировое соглашение заключается внешним управляющим, поскольку руководитель должника при применении этой процедуры отстраняется от должности, в процессе конкурсного производства – конкурсный управляющий.

 

              В качестве арбитражных управляющих могут выступать лица, соответствующие требованиям ст.19 Закона о несостоятельности и имеющие лицензию, выданную Федеральной службой России по финансовому оздоровлению и банкротству. Кандидатуру внешнего управляющего утверждает собрание кредиторов, принявшее решение о введении внешнего управления, большинством голосов из числа лиц, предложенных собранию любым из конкурсных кредиторов, налоговым или иным уполномоченным органом или собственником имущества должника – унитарного предприятия. Если собрание кредиторов не предложило ни одной кандидатуры, арбитражный суд назначает внешнего управляющего по предложению иных лиц, участвующих в деле о банкротстве. Другой стороной мирового соглашения являются кредиторы, относимые к категории конкурсных, которые являются участниками собрания кредиторов с правом голоса. В силу ст.2 Закона о несостоятельности конкурсными признаются кредиторы по денежным обязательствам, за исключением граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также учредителей (участников) должника – юридического лица по обязательствам, вытекающим из такого участия.

               По смыслу данной нормы также к числу конкурсных кредиторов не могут быть отнесены налоговые и иные уполномоченные органы. В соответствии с п.1 ст. 123 Закона о несостоятельности мировое соглашение может быть заключено только после фактического погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди. В первую очередь включаются кредиторы, не являющиеся конкурсными, - граждане, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью. Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам (п.2 ст. 106 Закона о несостоятельности).

 

            Таким образом, участвовать в мировом соглашении могут только кредиторы третьей и пятой очереди. В третью очередь включаются лица, обладающие требованиями по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, а в пятую – кредиторы, имеющие все иные требования.

            Решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается собранием кредиторов. Такое собрание может быть созвано по инициативе арбитражного управляющего и по требованию комитета кредиторов. Заключение мирового соглашения – важный момент во взаимоотношениях между должником и кредиторами, поскольку это договор о мирном урегулировании взаимных претензий и утверждении взаимных уступок. Заключая его, кредиторы фактически отказываются от определенного объема имущественных требований, дают согласие на ущемление своих имущественных интересов. В этой связи особую значимость, приобретает вопрос о качестве и объеме информации, которой должны располагать кредиторы для принятия на собрании решения о заключении мирового соглашения. Представляется, что им должны быть предоставлены не только сведения об условиях мирового соглашения и возможных последствиях его совершения, но и о финансовом положении должника, в котором он окажется в результате мирового соглашения. Естественно, что кредиторам нет смысла голосовать за мировое соглашение, которое должник не сможет реально исполнить, оставаясь при этом экономически жизнеспособным.

           Принимать участие с правом голоса в собрании кредиторов правомочны только те кредиторы, кто заявил свои требования должнику, причем они должны быть установлены до проведения такого собрания. Размер денежных обязательств по требованиям кредиторов считается установленным, если он подтвержден вступившим в законную силу решением суда или документами, свидетельствующими о признании должником либо арбитражным управляющим этих требований (п.4 ст.4, ст.75 Закона о несостоятельности). О том, что требование является установленным, делается отметка в реестре требований кредиторов. Если заявленное требование не является установленным, то результаты его рассмотрения также вносятся в реестр.

        Встречаются ситуации, когда установленные надлежащим образом требования конкурсного кредитора оказываются не включенными в реестр требований кредиторов, в результате он лишается возможности участвовать в принятии решения о заключении мирового соглашения. В случае если такое соглашение уже было утверждено судом, кредитору следует обратиться в суд с требованием о признании его недействительным в связи с нарушением порядка его заключения (ст. 127 Закона). Арбитражный суд обязан принять это заявление и рассмотреть его по существу. Если участие кредитора в голосовании при принятии собранием кредиторов решения о заключении мирового соглашения могло повлиять на результаты голосования, то это соглашение должно быть признано недействительным.

            Кредиторы, чьи требования заявлены, но еще не установлены, а также те, кто вообще не обратился с требованием к должнику, по общему правилу участвовать в собрании и голосовать по вопросу о заключении мирового соглашения не могут. Вместе с тем на практике возможно возникновение споров о наличии и размерах требований кредитора, которые не могут быть разрешены до проведения собрания кредиторов.

           Практические проблемы могут возникнуть и в связи с тем, что к моменту заключения мирового соглашения некоторые кредиторы могут быть не выявлены. Как правило, такие ситуации складываются в период наблюдения и внешнего управления, поскольку при введении этих процедур не требуется опубликование сообщения об их начале. Решению данной проблемы, на наш взгляд, может способствовать включение в круг обязанностей арбитражного управляющего публикации сообщения о предлагаемом мировом соглашении.

             Кроме должника и кредиторов в заключении мирового соглашения могут участвовать третьи лица, круг которых законом не ограничивается. Третьи лица могут принимать на себя определенные права и обязанности в соответствии с условиями мирового соглашения и, таким образом изъявив свою волю, стать участниками этой сделки. Прежде всего, имеется в виду, что эти лица будут участвовать в погашении долгов должника, в том числе путем поручительства. Они подписывают мировое соглашение лично или могут доверить подписание своим представителям, выдав им соответствующую доверенность (п.3 ст.121 Закона о несостоятельности).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.3. Условия мирового соглашения.

          Требования к содержанию мирового соглашения закреплены в ст. 122 Закона о несостоятельности. Мировое соглашение в обязательном порядке должно определять судьбу обязательств между должником и конкурсными кредиторами, то есть устанавливать размер, порядок и срок их исполнения и (или) прекращения предоставлением отступного, новацией, прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским законодательством. По сути, мировое соглашение является юридическим фактом, изменяющим и (или) прекращающим обязательства должника перед конкурсными кредиторами. В результате содержание существовавших обязательств между этими лицами будет обновленным либо они прекратят свое существование.                Условиями мирового соглашения, как правило, изменяется предмет обязательства – уменьшается подлежащая оплате кредитору денежная сумма или первоначальный предмет заменяется другим. Возможно изменение сроков и способов исполнения, а также субъектного состава обязательства. Однако не исключается вероятность того, что обязательства должника в отношении отдельных кредиторов по условиям мирового соглашения сохранятся в прежнем виде. Согласно п.2 ст. 122 Закона о несостоятельности мировое соглашение может содержать условие об исполнении обязательств должника третьим лицом. Воля такого лица выражается в мировом соглашении. К складывающимся отношениям должны применяться правила ст. 313 ГК РФ, согласно которой исполнение обязательства может быть возложено в целом или в части на третье лицо. Кредитор в этом случае обязан принять исполнение, предложенное третьим лицом. Однако следует иметь в виду, что третье лицо не становится стороной обязательства, так как по отношению к кредитору выполняет только определенные действия. Ответственным перед кредитором за исполнение обязательства остается должник, который отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся исполнителем третье лицо (ст. 403 ГК РФ). По условиям мирового соглашения должник может уступить кредиторам имеющиеся у него права в порядке общегражданской цессии. Хотя согласие должника в обязательстве, права по которому передаются, не требуется, тем не менее, в силу п.3 ст.120 Закона оно должно быть выражено в мировом соглашении. Говоря о применении института перемены лиц в обязательстве, необходимо обратить внимание на требования ГК РФ, касающиеся оформления цессии. Согласно ст. 389 ГК РФ уступка требования, основанная на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей форме. Данная норма носит императивный характер и не может быть изменена ни другим правовым актом, ни соглашением сторон. В этой связи, если уступаются права, возникшие из сделки, нотариально оформленной, помимо заключения мирового соглашения субъектам необходимо дополнительно оформить цессию нотариально.

              Мировое соглашение может предусматривать прекращение обязательств должника новацией. Согласно ст. 414 ГК РФ под новацией понимается соглашение сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Так, задолженность в денежном выражении может быть погашена должником поставкой конкурсному кредитору товарно-материальных ценностей в ассортименте и сроки отгрузки продукции, предусмотренные мировым соглашением. Прежнее обязательство будет считаться прекратившимся, а новое – вступившим в силу с момента утверждения арбитражным судом мирового соглашения, содержащего условие о новации.

          Обязательство между должником и конкурсным кредитором также может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного. Размер и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами (ст. 409 ГК РФ). При заключении мирового соглашения могут возникнуть проблемы, связанные с возможностью применения такого способа прекращения обязательств, как прощение долга, в отношениях между коммерческими организациями. Одним из условий мирового соглашения Закон о несостоятельности допускает обмен требований на акции. Это может иметь место, в частности, в отношении акций, находящихся на балансе должника, или акций, принадлежащих акционерам, которые в качестве третьих лиц подписали мировое соглашение и уступают конкурсным кредиторам принадлежащие им акции в обмен на требования к должнику.  По сути, в зависимости от конкретных условий мирового соглашения это либо новация, при которой первоначальный предмет обязательства заменяется новым – акциями акционерного общества – должника, либо передача отступного.

             На практике реализация такого условия мирового соглашения представляет значительные сложности, поскольку к возникающим отношениям следует применять нормы акционерного законодательства, регулирующие вопросы приобретения акций. Представляется, что условие об обмене требований на акции может быть включено только в мировое соглашение, заключаемое с должником – акционерным обществом, хотя прямо это из п.2 ст.122 Закона о несостоятельности не вытекает. Если требования кредиторов обмениваются на акции какого-либо стороннего акционерного общества, находящиеся в собственности должника, то, как мы полагаем, речь должна идти либо о новации, либо о предоставлении акций в качестве отступного в зависимости от конкретных обстоятельств и содержания возникших отношений.

           Основная цель, которую преследуют кредиторы, соглашающиеся на обмен своих требований на акции акционерного общества – должника, в данном случае – стать участниками юридического лица, получить возможность влиять на принимаемые им решения. Это достаточно перспективно, если должник испытывает временные финансовые затруднения, которые могут быть устранены посредством изменения политики управления. Но при акционировании долга возникает целый ряд проблем. Так, п.2 ст.100 ГК РФ предусматривает, что увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия понесенных убытков не допускается. Вследствие этого если должник является акционерным обществом, которое понесло убытки, то акционирование долга становится по общему правилу невозможно. Если же для обмена выпуск дополнительных акций не требуется, поскольку самому акционерному обществу принадлежит достаточное для покрытия долга количество акций, следует учитывать норму п.2 ст.99 ГК РФ, согласно которой освобождение акционера от обязанности оплаты акций путем зачета требований к обществу не допускается. Между тем обмен требований на акции следует рассматривать именно как оплату уставного капитала путем зачета требований к обществу.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Процедуры банкротства.

         Производство по делу о банкротстве согласно Федеральному закону от

26.10. 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»  возбуждается арбитражным судом  на основании заявления о признании  должника

банкротом с перечнем необходимых документов, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации. Помимо

этого к заявлению должника прилагаются документы, подтверждающие:

-  наличие задолженности, а также неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;

- иные обстоятельства, на которых основывается заявление должника:

- список кредиторов и должников заявителя с расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженностей и указанием почтовых адресов кредиторов и должников заявителя;

- бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату или заменяющие

его документы, документы о составе и стоимости имущества должника-гражданина;

- решение собственника имущества должника - унитарного предприятия или учредителей (участников) должника - юридического лица об обращении должника в арбитражный суд с заявлением должника при

наличии такого решения;

- протокол собрания работников должника, на котором избран представитель работников должника для участия в арбитражном процессе по делу о банкротстве, если указанное собрание проведено до подачи заявления должника;

- иные документы, предусмотренные Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

         При рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица

применяются следующие процедуры банкротства:

- наблюдение;

- внешнее управление;

- конкурсное производство;

- мировое соглашение;

- иные процедуры банкротства, предусмотренные Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

2.1. Наблюдение.

        При разбирательстве дела о банкротстве арбитражным судом вводится процедура наблюдения в отношении предприятия-должника.

        Смысл установления данной дополнительной процедуры состоит в том, что на момент принятия арбитражным судом к производству заявления о банкротстве должника еще не ясно, является ли он фактически несостоятельным (то есть в состоянии ли он удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в полном объеме). Поэтому введение наблюдения и ограничение полномочий его руководителя позволят определить состояние платежеспособности должника, сохранить его имущество и кроме этого является разумным компромиссом между соблюдением интересов предприятия-должника и кредиторов.