Административно-правовой статус коммерческих организаций

 

 

 

 

§4. Регистрация коммерческих организаций

 

Важным полномочием государства по отношению к коммерческим организациям является их регистрация. В настоящее время она осуществляется в соответствии с Федеральным законом № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц». Его проект был разработан Министерством экономического развития и торговли в рамках программы «дебюрократизации» экономики.

До настоящего времени в Российской Федерации не было ни всеобъемлющего правового акта, который регулировал бы процесс государственной регистрации юридических лиц, ни единой системы такой регистрации, хотя принятие соответствующего закона было предусмотрено еще в 1994 г. первой частью Гражданского кодекса РФ: «Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц» (п.1 ст.51).

Отличительной чертой закона является его бланкетный характер. Разработать необходимые дополнения, согласно закону, должно Правительство РФ, которое обязано установить, в частности: порядок ведения государственного реестра; форму, порядок и сроки предоставления сведений из реестра; систему и компетенцию регистрирующих органов; требования к оформлению представляемых в регистрирующий орган документов; форму и содержание документа, подтверждающего факт регистрации; государственные органы, в которые регистрирующий орган представляет информацию, содержащуюся в реестре, а также собственно характер этой информации; форму заявления о регистрации и пр.

В соответствии с законом «регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти... уполномоченным в порядке, установленном Конституцией Российской Федерации и Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации» (ст.2). В настоящее время государственную регистрацию юридических лиц осуществляют органы юстиции и налоговые органы.

Закон предусматривает создание в Российской Федерации единого государственного реестра юридических лиц. Создание реестра, содержащего открытые и общедоступные сведения (ст.6 Закона), которые можно получить в любой точке России, чрезвычайно важно.

Немало осложнений может вызвать обновление данных, касающихся учредителей юридического лица (например, наименования фирмы или паспортных данных). Ни один нормативный акт не обязывает учредителей сообщать учрежденному ими юридическому лицу о подобных изменениях. Однако если буквально толковать Закон, юридическое лицо должно нести ответственность за непредставление такой информации регистрирующему органу.

В отношении необходимости внесения в реестр данных об учредителях юридических лиц (подп. «д» п.1 ст.5 Закона) существуют различные мнения. Так, А. Певзнер полагает, что эти сведения не будут иметь никакого правового значения, поскольку «учредитель как таковой важен только до момента регистрации»8. Есть, однако, и другая точка зрения. Так, А.И. Амвросов считает, что разработчики закона под учредителями подразумевали не только тех, кто создавал юридическое лицо, но и его участников, акционеров и пр. В силу этого, видимо, практика все же не пойдет по пути отслеживания всех участников организации, потому что применительно, например, к акционерам открытого акционерного общества, акции которого обращаются на бирже, это просто нереально9.

Статья 8 закона о регистрации гласит, что регистрация осуществляется не позднее чем через пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Законодательное закрепление такого короткого срока играет, несомненно, положительную роль. В то же время революционным данное нововведение назвать нельзя (например, многие филиалы Московской регистрационной палаты уже в течение нескольких последних лет регистрируют организации за одну неделю).

Статья 9 закона описывает порядок подачи документов на государственную регистрацию. Важно, что документы должны быть представлены уполномоченным лицом. Правило о том, что подпись заявителя на заявлении о регистрации должна быть нотариально удостоверена (абз.10 п.1 ст.9), является новым для нашего законодательства, тогда как в мире оно общепризнанно. Более того, во многих странах заверяется даже не подлинность подписи, а само содержание учредительных документов, что, несомненно, стабилизирует гражданский оборот с правовой точки зрения.

Для регистрации, согласно ст.12 закона, должны быть представлены следующие документы:

а) заявление о регистрации;

б) решение о создании юридического лица;

в) учредительные документы юридического лица;

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя (если у организации есть иностранные учередители);

д) документ об уплате государственной пошлины.

Регистрирующий орган не имеет права требовать представления иных документов, кроме документов, установленных законом (ст.9 п.4). Такой прямой запрет очень важен, так как в настоящее время каждый регистрирующий орган имеет собственный перечень документов, требуемых для регистрации. Одна из принципиальных, если не революционных, новелл закона заключается в том, что экспертиза учредительных документов юридического лица не требуется. Согласно ст.23, отказ в государственной регистрации возможен только в двух случаях: при непредставлении необходимых документов и при представлении их в ненадлежащий регистрирующий орган. Видимо, разработчики Закона решили воспользоваться опытом стран англосаксонской правовой семьи. Так, в Великобритании при регистрации компании наряду с учредительными документами (Memorandum of Association (внешний документ) и Articles of Association (внутренний документ)) юрист (solicitor) либо директор или секретарь компании подает регистратору специальную декларацию о соблюдении всех необходимых для регистрации требований закона, и регистратор может принять ее в качестве достаточного доказательства выполнения таких требований в отношении регистрации компании10. Регистратор может не проверять содержание учредительных документов, а ограничиться прочтением краткого заявления о том, что учреждение проведено надлежащим образом. По видимому российские специалисты просто скопировали данные положения – согласно п. «а» ст.12 закона, в заявлении о регистрации подтверждается, что учредительные документы соответствуют установленным законодательством требованиям, все представленные сведения достоверны и соблюден порядок учреждения, в том числе относительно оплаты уставного (складочного) капитала.

Многие юристы уверены в том, что упрощение, вводимое законом, является не лучшим решением, так как послужит причиной появления большого количества «незаконнорожденных» юридических лиц, учредительные документы которых будут противоречить законодательству11. Регистрирующий же орган не сможет отказать в регистрации юридического лица, несмотря даже на вопиющие несоответствия учредительных документов законодательству. В соответствии со ст.24 закона регистрирующий орган обязан еще и возместить ущерб, допущенный по его вине.

Пункт 3 ст.11 закона («Решение о государственной регистрации») гласит, что регистрирующий орган не позднее одного дня с момента регистрации выдает документ, подтверждающий факт внесения в государственный реестр (т.е. подтверждающий факт регистрации). Форма и содержание документа устанавливаются Правительством РФ.

 

§5. Лицензирование деятельности коммерческих организаций

 

Коммерческая организация, даже после ее регистрации может осуществлять отнюдь не любые виды деятельности. Есть виды деятельности, которые могут осуществляться только государственными организациями, есть виды деятельности, для осуществления которых необходимо специальное разрешение (лицензия).

Лицензирование – это правовой режим начала и осуществления отдельных признанных законодательством видов предпринимательской деятельности, предполагающий:

– государственное подтверждение и определение пределов права на ведение хозяйственной деятельности;

– государственный контроль за осуществлением деятельности;

– возможность прекращения деятельности по особым основаниям органами государства»12.

В данном определении речь идет о праве, которое появляется у юридического лица при лицензировании, однако не раскрывается содержание этого права. Юридическое назначение лицензирования состоит не в конкретизации пределов имеющейся у лица правоспособности, а в ее легитимации.

А. П. Алехин и Ю. М. Козлов рассматривают лицензирование, как один из видов правовых форм управления13. К административно-правовым формам управления указанными авторами, относятся внешне выраженное действие исполнительных органов, осуществляемое в рамках его компетенции и вызывающее определенные юридические последствия.

Близкой к этому позиции придерживаются авторы курса лекций «Предпринимательское право», которые определяют «лицензирование отдельных видов деятельности, как вид государственного  контроля  за  предпринимательской деятельностью»14.

Ю.Н. Мильшин относит лицензирование к числу правовых форм исполнительной деятельности,  поскольку  оно  оформляется  и осуществляется на основе правового акта (лицензии), в результате которого наступают юридические последствия15.

Предметом института лицензирования являются правоотношения, опосредующие управляющие воздействия управомоченных органов управления на хозяйствующие субъекты, исходя из публичных интересов государства и личности. Основным методом регулирования правоотношений в рамках этого института является императивный метод, существенно ограничивающий автономию воли их субъектов, предписывающий им модель поведения или запрещающий какие-либо юридически значимые действия.

Все это позволяет В.В. Кудашкину, Ю.Н. Мильшину, Д.Н. Бахраху, а также ряду других авторов идентифицировать лицензирование как институт административного права16.

В рамках административного права лицензирование традиционно рассматривается как элемент разрешительной системы. Разрешительная система представляет собой комплекс правил (административно-правовых норм), посредством которых регулируются:

а) порядок производства, приобретения, пользования, хранения, сбыта и перевозки определенных предметов и веществ;

б) порядок открытия и функционирования некоторых предприятий и организаций;

в) правила совершения некоторых действий17.

В широком значении разрешительные правила охватывают правоохранительную и хозяйственную деятельность, поскольку в ряде случаев учредители предприятия должны получить после регистрации его устава и еще и разрешение (лицензию) на занятие определенным видом хозяйственной деятельности в соответствии с законодательством о лицензировании. В более узком значении разрешительная система рассматривается как одно из административно-правовых средств охраны порядка и безопасности.

Определение лицензии дано в Федеральном законе «О лицензировании отдельных видов деятельности». В соответствии со ст. 2 этого закона лицензия – специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Выдача лицензий в настоящее время регулируется Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изм. и доп. от 13 марта 2002 г.).

Лицензионное производство является самостоятельной формой процессуальной деятельности: а) носит государственно-властный характер; б) опосредовано нормами процессуального права; в) имеет свои принципы, цели и задачи; г) направлено на достижение юридического результата - решение вопроса о правовом статусе субъекта лицензионной деятельности.

Лицензионное производство включает в себя следующие стадии: 1) возбуждение производства по выдаче лицензии; 2) рассмотрение дела по существу; 2) контрольное производство; 4) ревизионное производство.

Для возбуждения лицензионного производства коммерческая организация обязана представить

1. заявление о предоставлении лицензии с указанием наименования и организационно - правовой формы юридического лица, места его нахождения; а также лицензируемого вида деятельности, который оно намерено осуществлять;
2. копии учредительных документов и копия свидетельства о государственной регистрации соискателя лицензии в качестве юридического лица (с предъявлением оригиналов в случае, если копии не заверены нотариусом);
3. копия свидетельства о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом);
4. документ, подтверждающий уплату лицензионного сбора за рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии;
5. сведения о квалификации работников соискателя лицензии.

Не допускается требовать от соискателя лицензии представления документов, не предусмотренных законом о лицензировании и иными федеральными законами.

Лицензирующий орган принимает решение о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии в срок, не превышающий шестидесяти дней со дня поступления заявления о предоставлении лицензии со всеми необходимыми документами. Соответствующее решение оформляется приказом лицензирующего органа.

 Более короткие сроки  принятия решения о предоставлении  или об отказе в предоставлении  лицензии могут устанавливаться  положениями о лицензировании конкретных видов деятельности.

Лицензирующий орган обязан в указанный срок уведомить соискателя лицензии о принятии решения о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии. Уведомление о предоставлении лицензии направляется (вручается) соискателю лицензии в письменной форме с указанием реквизитов банковского счета и срока уплаты лицензионного сбора за предоставление лицензии. Уведомление об отказе в предоставлении лицензии направляется (вручается) соискателю лицензии в письменной форме с указанием причин отказа.

Основанием отказа в предоставлении лицензии является:

• наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации;
• несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.

Не допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой для производства соискателем лицензии.