Досрочное освобождение от наказания

 

 

 

2. Некоторые проблемные  вопросы в судебной практике  при разрешении судами ходатайств  об условно-досрочном освобождении

 

2.1 Момент отсчета срока  погашения судимости при условно-досрочном  освобождении от отбывания наказания

 

Часть четвертая ст. 86 УК РФ устанавливает, что если осужденный в установленном  законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания  или неотбытая часть наказания  была заменена более мягким видом  наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказания.

Но что считать моментом освобождения от отбывания основного и дополнительного  видов наказания, закон не уточняет. В теории и правоприменительной практике этот вопрос продолжает оставаться дискуссионным. Одни под освобождением от отбывания наказания понимают вынесение судом постановления об условно-досрочном освобождении, другие - истечение неотбытой части наказания.

Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении  от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» к неотбытому наказанию  отнес срок, на который осужденный был фактически условно-досрочно освобожден от дальнейшего отбывания наказания¹¹.

Эту неотбытую часть наказания  в юридической литературе нередко  называют испытательным сроком¹² и увязывают с основным видом наказания. Закон не предусматривает возможности продления этого срока или его сокращения¹³.

Если рассматривать этот вопрос шире, то при условно-досрочном освобождении неотбытым наказанием может быть не только основной, но и дополнительный вид наказания. Принадлежность этих неотбытых видов наказания к различным классификационным группам влияет на сроки погашения судимости и особенности их исчисления. Более подробно об этом мы остановимся ниже.

В первые годы действия УК РФ судебная практика вела отсчет сроков погашения  судимости при условно-досрочном  освобождении от отбывания наказания  в виде лишения свободы с момента истечения неотбытой части уголовного наказания.

Президиум Верховного Суда РФ, рассмотрев в порядке надзора  протест заместителя Председателя Верховного Суда РФ, указал, что, согласно ч. 4 ст. 86 УК РФ, если осужденный в установленном  законом порядке досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний. При этом в соответствии со ст. 79 УК РФ под неотбытым наказанием, по истечении которого, как указано в ст. 86 УК РФ, начинает течь срок погашения судимости, следует понимать ту часть наказания, от отбывания которой лицо было условно-досрочно освобождено.

Эту точку зрения в  одном из своих обзоров 2009 г. поддержал  и Челябинский областной суд, который на примере дела С. указал, что неотбытая часть (испытательный  срок) входит в назначенное по приговору  суда наказание. Именно поэтому нельзя в момент условно-досрочного освобождения считать лицо полностью отбывшим наказание.

Однако судебная практика последних лет пошла по пути отсчета  погашения судимости не со времени  истечения неотбытой части наказания, а со времени условно-досрочного освобождения от отбывания наказания.

15 марта 2007 г. Судебная  коллегия по уголовным делам  Верховного Суда РФ рассмотрела  дело по надзорной жалобе осужденного  И. на приговор от 4 апреля 2005 г., по которому И. осужден по  ч. 1 ст. 111 УК РФ на 4 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Как видно из материалов дела, от наказания, назначенного по приговору  от 31 ноября 1992 г., И. был освобожден 8 сентября 1997 г. условно-досрочно на 2 года, 7 месяцев и 8 дней.

Поскольку И. по указанному приговору был осужден за тяжкое преступление, в соответствии с нормами п. «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ срок погашения судимости по этому приговору составляет 6 лет.

В соответствии с нормами  ч. 4 ст. 86 УК РФ срок погашения судимости  при условно-досрочном освобождении от наказания исчисляется исходя из фактически отбытого срока с момента освобождения от основного и дополнительного наказаний.

Новое преступление И. совершено 16 января 2005 года, к этому моменту  судимость по предыдущему приговору  была погашена.

Судебная коллегия исключила  ссылку на судимость И. по приговору  от 31 ноября 1992 года, указание о наличии  в его действиях опасного рецидива преступлений, снизила назначенное  наказание до 3 (трех) лет и 6 (шести) месяцев лишения свободы в  исправительной колонии общего режима.

Аналогичные решения  о необходимости исчисления срока  погашения судимости с момента  условно-досрочного освобождения от отбывания  наказания принимались и другими  областными судами.

Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 21 апреля 2009 г. № 8 «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания»¹⁴ указал, что в случае принятия судом решения об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания осужденный подлежит освобождению в порядке ч. 5 ст. 173 УИК РФ, т.е. в день поступления соответствующих документов, а если документы получены после окончания рабочего дня - утром следующего дня. Копию постановления суду надлежит незамедлительно направить в учреждение или орган, исполняющие наказание, а также в суд, вынесший приговор.

На практике дата вынесения  судом постановления об условно-досрочном  освобождении от отбывания наказания  и дата освобождения из исправительного учреждения не всегда совпадают. С какого времени тогда следует исчислять срок погашения судимости: с момента вынесения судом постановления или с момента освобождения осужденного из исправительного учреждения?

Некоторые суды срок погашения судимости исчисляют с момента вынесения соответствующего постановления.

Исключая из приговора  суда первой инстанции указание об отмене условно-досрочного освобождения Р. и назначении ему наказания  по совокупности приговоров, Судебная коллегия по уголовным делам Кировского областного суда указала, что при условно-досрочном освобождении из мест лишения свободы погашение срока исчисляется с момента вынесения соответствующего постановления, а не с момента фактического освобождения осужденного, в связи с чем необоснованно применены правила ст. 70 УК РФ и к назначенному наказанию присоединено наказание в виде 1 месяца 20 дней лишения свободы.

Другие суды под моментом условно-досрочного освобождения, с  которого следует исчислять срок погашения судимости, понимают дату фактического освобождения из мест лишения свободы.

И., судимый за преступления средней тяжести, 02.05.2006 был освобожден от отбывания наказания условно-досрочно на 1 год 11 месяцев 12 дней на основании  постановления суда от 21.04.2006.

Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда указала, что судимости у И. были погашены 02.05.2006.

Как видно из приведенного примера, срок погашения судимости  исчислен с момента фактического освобождения из исправительного учреждения. Аналогичное решение было принято Президиумом Верховного суда Республики Хакасия по делу Т.

Президиум Московского  городского суда при проверке в порядке  надзора законности исчисления сроков погашения судимости по уголовным  делам в отношении осужденных Ш. и И. выяснял дату их фактического условно-досрочного освобождения из мест лишения свободы по предыдущим приговорам.

Термин «фактическое освобождение от отбывания наказания» используется и авторами комментированных источников на конкретных примерах. Например, лицу назначалось наказание за преступление средней тяжести (три года лишения свободы), освободилось оно 15 декабря 2006 г. условно-досрочно на один год. Течение срока погашения судимости начинается с 16 декабря 2006 г. и заканчивается 15 декабря 2009 г. (три года после отбытия наказания со дня фактического освобождения)¹⁵.

Согласно действующему Постановлению Пленума Верховного Суда СССР от 18 марта 1970 г. № 4 «Об исчислении срока погашения судимости» лицу, условно-досрочно освобожденному от наказания  в силу ст. 44 или ст. 45 Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик, исходя из фактического срока отбытого наказания к моменту освобождения, срок погашения судимости надлежит исчислять с момента фактического освобождения от отбывания наказания (основного и дополнительного)¹⁶.

Таким образом, сложившаяся  судебная практика последних лет  показывает, что исчисление срока  погашения судимости ведется  с момента условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, а не истечения  неотбытой части наказания. Моментом условно-досрочного освобождения от отбывания наказания в виде лишения свободы, с которого исчисляется срок погашения судимости, судебная практика, как правило, признает дату освобождения осужденного из исправительного учреждения. При этом окончание срока судимости приходится на число, соответствующее дню освобождения из исправительного учреждения.

 

2.2 Проблемы снятия судимости в период неотбытой части наказания

 

Если осужденный после  отбытия наказания вел себя безупречно, то по его ходатайству суд может снять с него судимость до истечения срока погашения судимости (ч. 5 ст. 86 УК РФ). Может ли суд снять с осужденного судимость в период оставшейся неотбытой части наказания?

Анализ кассационной практики показывает, что суды отказывают осужденным в снятии судимости, мотивируя это тем, что их нельзя считать отбывшими наказание.

19.01.2010 Судебная коллегия  по уголовным делам Камчатского  краевого суда, рассмотрев кассационное  представление прокурора, отменила  постановление суда от 18.12.2009 о  снятии с условно-досрочно освобожденного Г. судимости по следующим основаниям.

Согласно ч. 5 ст. 86 УК РФ, если осужденный после отбытия наказания  вел себя безупречно, то по его ходатайству  суд может снять с него судимость  до истечения срока погашения  судимости. По смыслу названного Закона, а также положений ч. 1 ст. 400 УПК РФ, предусматривающей, что вопрос о снятии судимости в соответствии со ст. 86 УК РФ разрешается по ходатайству лица, отбывшего наказание, безусловным основанием для постановки вопроса о досрочном снятии судимости и принятия положительного решения является отбытие назначенного приговором суда наказания. При условно-досрочном освобождении срок, на который лицо освобождается, считается неотбытым наказанием.

Г. приговором суда от 25.08.2008 осужден по ч. 2 ст. 349 УК РФ на два, года лишения свободы с исчислением срока отбытия наказания с 25 августа 2008 года. Постановлением суда от 21.05.2009 условно-досрочно освобожден от отбывания наказания на 1 год 3 месяца 3 дня.

Таким образом, как на день обращения с ходатайством в суд, так и на день вынесения по нему судебного решения Г. нельзя считать лицом, отбывшим наказание, следовательно, в отношении его не может быть принято решение о досрочном снятии судимости.

Судебная коллегия по уголовным делам Сахалинского областного суда, отменяя постановление суда о снятии судимости, указала, что судимость до истечения срока ее погашения может быть снята только в отношении лица, отбывшего наказание, которое в течение определенного времени вело себя безупречно. Срок условно-досрочного освобождения у Х. истекал 22 февраля 2009 г., и именно после этой даты. Х. считается лицом, отбывшим наказание. Подавая 30 сентября 2008 г. в суд ходатайство о снятии с него судимости, Х. не являлся лицом, отбывшим наказание, а поэтому не вправе был обращаться с подобным ходатайством в суд.

Аналогичные решения  принимались судебными коллегиями по уголовным делам Челябинского и Омского областных судов.

В судебной практике нередки  случаи, когда срок погашения судимости  меньше, чем оставшаяся неотбытой часть основного наказания. Этот вопрос может возникнуть у лиц, совершивших преступления по неосторожности, в несовершеннолетнем возрасте и в других случаях.

Р., совершивший преступление средней тяжести в несовершеннолетнем возрасте, 29.11.2007 был условно-досрочно освобожден от отбывания, наказания в виде лишения свободы на неотбытый срок 1 год 7 месяцев 5 дней. Новое преступление Р. совершил в декабре 2008 г. Поскольку преступление совершено в период неотбытой части наказания, суд первой инстанции назначил наказание по правилам п. «в» ч. 7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров.

Рассматривая дело в  кассационном порядке, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Карелия указала, что  к моменту совершения преступления судимость у Р. по предыдущему приговору с учетом положений ч. 4 ст. 86 и ст. 95 УК РФ была погашена, и исключила ссылку на судимость по предыдущему приговору и указание о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ¹⁷.

Отметим, что решение  суда кассационной инстанции полностью соответствует положениям ч. 4 ст. 86 УК РФ. Мы уже говорили, что отсчет сроков погашения судимости при условно-досрочном освобождении ведется с момента фактического освобождения от отбывания наказания. Р., совершивший в несовершеннолетнем возрасте преступление средней тяжести, освободился условно-досрочно 29 ноября 2007 г., следовательно, через год 29 ноября 2008 г. судимость у него будет погашена.

Но это решение ставит и немало вопросов. Фактически у  осужденного Р. на 29 ноября 2008 г. оставалась еще неотбытая часть наказания - 7 месяцев 5 дней. Как быть с этим сроком, с возложенными судом обязанностями, с контролем за осужденным в течение всей оставшейся неотбытой части наказания и целями наказания, которые на момент условно-досрочного освобождения предположительно не достигнуты?

Из поставленных выше вопросов видно, что их решение должно находиться в плоскости правоотношений, регулируемых ст. 79 УК РФ. Для погашения  судимости, срок которой истекает в  период оставшейся неотбытой части наказания, не хватает важной правовой составляющей - предусмотренной законом возможности сокращения этой неотбытой части наказания (испытательного срока). С. Улицкий по данному поводу справедливо отмечал, что для погашения судимости при условно-досрочном освобождении мало срока, установленного ст. 86 УК. Надо, чтобы истек испытательный срок¹⁸.