Африканская правовая семья

Дуализм судов проявлялся весьма заметно. С одной стороны, действовали колониальные суды с  европейскими судьями, руководствовавшимися правом метрополии и колониальным законодательством, с другой – были организованы местные  суды. Британская колони-1 альная администрация старалась по возможности сохранить эти суды.

Разбирательством дел  в них занимались традиционные местные  старейшины; юрисдикция этих судов  распространялась на африканцев. Решения  в таких судах принимались  в соответствии с обычным правом, действовавшим на территории, которая  подпадала под их юрисдикцию. Контроль за деятельностью местных судов осуществляли административные чиновники, они же ведали назначением и смещением членов судов.

Можно отметить четыре наиболее важных изменения, происшедших в  обычном праве в колониальный период:

1. отход от традиционных методов урегулирования с постепенным внедрением судебной системы, первоначально базировавшейся на прежних племенных установлениях, но со временем перестроившейся по образцу буржуазного судоустройства;
2. восприятие европейских норм судьями, которые вели разбира тельство в местных судах по нормам обычного права;
3. введение законов, которые хотя и не отменяют обычное право, но все же предоставляют африканцам возможность регулировать свои правовые отношения на основе буржуазного права;
4. прямой запрет некоторых обычаев, признанных варварскими, например рабства и нанесения увечья.⁴

 

3. Современные правовые системы африканских стран

 

Третий этап развития африканского права связан с получением государствами  Африки национальной независимости. Здесь  наблюдаются две тенденции. С  одной стороны, сохранялись почти  без изменений прежние принципы, законы и иные нормативные акты, привнесенные из других правовых семей. Устойчивость уклада жизни сказалась  и в данной сфере. С другой стороны, интенсивно развивается национальная правовая система африканских государств.

К настоящему времени практически  завершилась работа по унификации обычного права всех танганьикских племен. В некоторых африканских странах проводились реформы, ставившие целью создание единой кодификации и законодательных, и обычных норм. Они удались лишь применительно к отдельным отраслям права, например к уголовному.

В колониальный период в  британских колониях (за исключением  Сьерра-Леоне) действовал уголовный  кодекс, основанный на английском общем  праве. Наряду с этим местные суды рассматривали деяния как уголовные, руководствуясь сложившимися обычаями. После получения независимости  некоторые страны включили составы, основанные на обычае, в уголовный  кодекс. Большинство стран посту  пило еще проще, отменив основанное на обычае уголовное право и провозгласив уголовный кодекс единственным актом, который определяет, какие действия считаются преступными, и устанавливает  вид и размер наказания за них. Таким образом, обычное уголовное  право как бы прекратило здесь  свое существование.

Значительно сложнее оказалось  проведение реформ в области брачно-семейного  и наследственного права. Хотя такие  попытки и делались, дуализм законодательного и обычного права в этих сферам не был преодолен.

В 1962 г. в Гане был опубликован проект закона о браке, разводе и наследовании. Однако судьба этого законопроекта оказалась неудачной. Трижды предпринимались попытки претворить его в жизнь, но безуспешно.

В Кении для поставленной задачи были учреждены две комиссии. Одна занималась вопросами заключения и расторжения брака, другая –  вопросами наследования. Комиссии в  сентябре 1968 г. представили итоговые отчеты. В них содержался перечень рекомендаций (и законопроектов), целью которых становилась замена разнообразных и по-разному применявшихся норм брачного и наследственного права – обычно-правовых, законодательных, английских прецедентов, исламских и индусских норм – одним кодексом, применимым ко всем кенийцам независимо от расовой и племенной принадлежности, вероисповедания.

Сказанное дает основание  утверждать, что традиционное африканское  обычное право бесспорно утрачивает, а в некоторых случаях уже  утратило многие свои первоначальные черты. Оно в значительной своей  части стало объектом систематизации и кодификации.

Хотя арбитраж, свойственный обычному праву, все еще практикуется и даже косвенно признается в некоторых  странах, он испытывает неизбежное влияние  идей о праве и судебных процедурах, которыми руководствуются современные  официальные суды. В целом же он в значительной мере уступил место  формализованной судебной системе, оснащенной детальными правилами разбирательства  дел.

Основные тенденции развития права в условиях национальной независимости  характеризуются, с одной стороны, преодолением колониальных наслоений, а с другой – ограничением регулирующего  значения правового обычая по мере того, как расширяется круг общественных отношений, охватываемых действием  национального законодательства.

Что касается возможностей учета элементов обычного права  в процессе законодательной деятельности, то ученые справедливо говорят, что  использование освободившимися  государствами обычного права не может не носить ограниченного характера. Обычное право, по-видимому, может сохраниться лишь в той части, которая, получив в модифицированном виде законодательное закрепление, станет составной частью единой правовой системы, отражая особенности исторического развития народов Тропической Африки. Особенно важным здесь представляется сохранение и превращение в закон тех обычаев, которые издавна использовались общинным крестьянством для отстаивания коллективных начал производства в борьбе с феодально-племенной знатью, стремившейся подчинить общину своим интересам. Как показывает опыт правового строительства независимых государств Африки, национальное законодательство на первых порах сохраняет нить «преемственности» с исторически сложившимися нормами обычного права. Процесс вытеснения норм обычного права из сферы правового регулирования в африканских странах весьма сложен и длителен по своему характеру. В целом же главная тенденция развития обычного права в молодых государствах характеризуется ограничением регулирующего значения правового обычая и расширением круга общественных отношений, охватываемых действием национального законодательства.

Современный этап развития африканской правовой семьи характеризуется  правовой многослойностью, но с более  отчетливой тенденцией к оригинальным юридическим конструкциям и способам правовой регламентации. Сильнее сказывается  и воздействие норм африканских  межгосударственных объединений и  институтов, а также общих норм международного права. Общей тенденцией многих африканских стран является также постепенное формирование общетерриториальной правовой системы. С усилением роли конституционного права как юридического фундамента государственной независимости нормы обычного, колониального и английского права преобразуются в нормы общетерриториального права. Его источники еще находятся на этапе становления.

 

Заключение

 

Обычным право именуют местные обычаи. Принято различать три периода развития обычного права:

1) доколониальный — в  странах Черной (экваториальной) Африки (Эфиопия, Сомали, Кения, Танзания, Заир, Уганда) и на Мадагаскаре  действовали различные местные  обычаи, соответствовавшие родоплеменным  представлениям о порядке общиной  жизни людей. Поскольку каждая  из общин имела свои обычаи, то единого обычного права  не было. Споры разрешались старейшинами;

2) колониальный период  — под влиянием права метрополий (европейского) и законодательных  реформ администраций колоний  обычаи видоизменились. Значение  обычаев признавалась администрацией  постольку, поскольку они не  противоречили нормам действовавшего  европейского права. Влияние колоний  на становление правовых систем  было абсолютным. Так бывшие английские  колонии (Кения, Нигерия, Уганда, Золотой Берег Родезия и др.) стали странами общего права,  а бывшие французские, бельгийские,  португальские колонии (Конго,  Заир и др.) — странами романо-германского  права;

3) постколониальный период — правовые системы развиваются на основе заимствованных европейских систем права. Вместе с тем тяга к традиционным ценностям означает и возврат к обычным нормам. Таковые либо признаются самостоятельными источниками права либо интегрируются в законодательство и судебную практику.

Правовые системы Африки, Мадагаскара принципиально отличаются от континентальной и общей правовых семей. Многообразие обычаев, разрозненность, значительное влияние мифологии, отсутствие письменной формы изложения не позволяют эффективно использовать их для создания африканских национальных правовых систем по образцу европейских. Главное, что отличает рассматриваемые правовые системы от европейских, заключается в следующем: во-первых, обычные нормы не знают деления на права и обязанности (в этом проявляется их сходство с мусульманским правом); во-вторых, в обязанностях в большей мере выделяется моральный аспект; в-третьих, коллективистский характер общинно-обычного права, по сути, нивелирует значение субъективного права, которое поглощено правом общины.

Под влиянием законодательства и судебной практики бывших метрополий современное право Африки и Мадагаскара  видоизменяется, отличается юридической  многослойностью. Наряду с обычными нормами оно включает: право, привнесенное в период колониального господства (возвышение роли закона, применение принципов  права, заимствование иных источников европейского права и др.); нормативные  комплексы общенационального характера, создаваемые в процессе проводимой в стране права кодификации на базе норм обычного права, заимствования  английского права; международно-правовые нормы и принципы.

Общими тенденциями развития современного африканского права можно  считать осуществление унификации обычного права; инкорпорирование действующих  обычаев в законодательные акты, прежде всего в отраслевые кодексы; существенно возросший удельный вес законотворчества; рецепция иностранного (как частного, та и публичного права  — торгового, административного, гражданского, уголовного) при подготовке национальных кодификационных актов; создание единой национальной правовой системы или  так называемого общетерриториального права. Вместе с тем рассматриваемые системы сохраняют глубокие различия с европейскими правовыми системами. Несмотря на интенсивное заимствование иностранного права, обычное право выступает традиционным объединяющим началом правовых систем африканских стран.⁵

 

Список использованных источников

 

1. Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А. Я. Сухарева. – М.: ИНФРА-М, 2007.
2. Саидов,  А.Х.  Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. - 448 с.
3. Религиозно-традиционные системы права (обычное право Африки) [Электронный ресурс]. – Режим доступа: slovari.yandex.ru/~книги/Элементарные%20начала%20общей%20теории%20права/Религиозно-традиционные%20системы%20права%20(обычное%20право%20Африки)/(09.09.2011),   свободный

 

¹ Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А. Я. Сухарева. – М.: ИНФРА-М, 2007.

² Саидов,  А.Х.  Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. - 448 с.

³ Саидов,  А.Х.  Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. - 448 с.

⁴ Саидов,  А.Х.  Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. - 448 с.

⁵ Религиозно-традиционные системы права (обычное право Африки) [Электронный ресурс]. – Режим доступа: slovari.yandex.ru/~книги/Элементарные%20начала%20общей%20теории%20права/Религиозно-традиционные%20системы%20права%20(обычное%20право%20Африки)/(09.09.2011),   свободный