Реорганизация и ликвидация предприятия

Содержание

Введение

Актуальность работы определяется значимостью правового регулирования прекращения предпринимательской деятельности в современных условиях. Основу современной экономики РФ составляет рыночное хозяйство, одним из принципов которого является свобода экономической деятельности, а, следовательно, развитие предпринимательской деятельности. Действующая Конституция РФ закрепила (ст.34) говорит, что «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательства и иной, не запрещенной законом экономической деятельности». Субъектами предпринимательской  деятельности могут выступать только лица, прошедшие государственную регистрацию. К ним относятся индивидуальные предприниматели, а также все коммерческие и некоммерческие  (хозяйственные) организации которые имеют право вести предпринимательскую деятельность в соответствии со своими учредительными документами. Предприятие в экономико-правовом плане выступает как определенный имущественный комплекс, который может принадлежать как юридическим лицам, так и индивидуальным предпринимателям. Порядок прекращения предпринимательской деятельности в настоящее время определен в Гражданском кодексе РФ (далее ГК РФ)¹, а также в целом ряде федеральных законов. На практике возникает много вопросов связанных с законностью прекращения деятельности того или иного предприятия, его реорганизацией, ликвидацией или банкротством.

Исходя из актуальности, целью работы является анализ прекращения предпринимательской деятельности.

Задачами работы выступает характеристика особенностей реорганизации предприятия; выделение и характеристика порядка  ликвидации предприятия, а также  особенностей банкротства предприятия.

1.Реорганизация предприятия

В настоящее время предприятие обычно выступает как определенное юридическое лицо. «Организационно-правовая форма юридических лиц, как отмечается в литературе, понятие, недавно вошедшее в законодательство и практику и широко используемое для характеристики организаций -самостоятельных субъектов  экономической деятельности, в том числе и предпринимательской»². ГК РФ, а также действующее федеральное законодательство выделяет отдельные виды и формы предприятий как субъектов права.  Так  в гражданском законодательстве предприятиями называются, прежде всего, такие участники хозяйственного оборота как государственные и муниципальные унитарные предприятия. Формой акционерных обществ в нашей стране,  выступает акционерное общество работников (народное предприятие). Также понятие «предприятие» применимо и в отношении малого и среднего предпринимательства.  Данное понятие закреплено в Федеральном законе от 24.07.2007 N 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»³. При этом в целом предприятие может существовать в любой форме юридических лиц (в форме товариществ, акционерных обществ, кооперативов, обществ с ограниченной ответственностью и т.д.). Следует учесть, что предприятие может принадлежать и индивидуальному предпринимателю. Индивидуальный предприниматель выступает в гражданском обороте от своего собственного имени и отвечает по долгам от предпринимательской деятельности всем своим имуществом (статья 24 ГК РФ).  В правовом плане закреплен единый порядок ликвидации предприятий как субъектов права, принадлежащих либо юридическим лицам, либо индивидуальным предпринимателям. При этом реорганизация выступает способом прекращения деятельности только для юридических лиц. Индивидуальные предприниматели не могут быть ликвидированы путем реорганизации. Традиционно в литературе реорганизация юридического лица рассматривается как один из способов его прекращения, отличающийся от ликвидации организации наличием правопреемства⁴. 

Как отмечается в комментариях специфическая  черта всякой реорганизации - правопреемство - переход прав и обязанностей как единого целого от одного юридического лица (правопредшественника) к другому юридическому лицу (правопреемнику)⁵.

Реорганизация может  осуществляться следующими способами (п. 1 ст. 57 и ст. 58 ГК):

1) преобразование - заключается в изменении организационно-правовой формы юридического лица;

2) слияние - это прекращение двух или нескольких юридических лиц и образование на их основе нового юридического лица;

3) присоединение - это прекращение двух или нескольких юридических лиц и переход их прав и обязанностей к иному существующему юридическому лицу;

4) выделение - это создание одного или нескольких юридических лиц, к которым переходит часть прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без его прекращения;

5) разделение - это прекращение юридического лица, при котором все его права и обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам. При этом хозяйственные товарищества и общества одного вида могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы (п. 1 ст. 68 ГК). Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом. Производственный кооператив может быть преобразован в хозяйственное товарищество или общество (п. 2 ст. 112 ГК РФ).

Таким образом, при реорганизации юридического лица происходит или смена организационно-правовой формы существующей организации (преобразование), или устранение (слияние, присоединение), или появляется новое юридическое лицо (разделение, выделение), которое часто сопровождается появлением новой организационно-правовой формы.

Статья 57 ГК РФ определяет, что реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (добровольная реорганизация).  В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (принудительная реорганизация).

Например, часть 1 статьи 38 Закона «О защите конкуренции»⁶ определяет, что в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций.

Созданные в результате принудительного разделения организации  не могут входить в одну группу лиц. Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

Внешний управляющий  выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

При этом особое значение при реорганизации имеет составление необходимых документов, которые являются основанием для правопреемства. При разделении или выделении нужно составить так называемый разделительный баланс.  При слиянии, присоединении или преобразовании необходимо составить передаточный акт.

Основные требования к названному документу приведены  ст. 59 ГК РФ. Акт должен содержать  положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного  юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников. У передаточного акта (разделительного баланса) нет определенной формы, поэтому он должен отвечать требованиям законодательства о бухгалтерском учете.

В целом при слиянии  юридических лиц права и обязанности  каждого из них переходят к  вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к  последнему переходят права и  обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого  вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности  реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.  Получение разрешения на создание и реорганизацию юридического лица необходимо и в случаях установленных  законом. Например, Закон «О защите конкуренции»⁷ (ст.27) предусматривает необходимость получения согласия антимонопольного органа (в настоящее время это Федеральная Антимонопольная служба) на создание и реорганизацию коммерческих организаций. Государственная регистрация при реорганизации юридических лиц для коммерческих и некоммерческих организаций осуществляется по общим правилам, установленным в Законе о регистрации.

Статья 13.1  Закона о регистрации⁸ и статья 60 ГК РФ  определяет необходимость уведомления о реорганизации юридического лица. Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации.

2. Ликвидация предприятия

В отличие от реорганизации, в соответствии со статьей 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. Под отсутствием правопреемства закон имеет в виду отсутствие не любого, а только универсального правопреемства, так как процедура ликвидации сама по себе отнюдь не исключает сингулярное правопреемство (переход отдельных прав и обязанностей ликвидируемого юридического лица к другим лицам). Отсутствие именно универсального правопреемства отличает ликвидацию от всякой реорганизации⁹.

Юридическое лицо может быть ликвидировано  в обычном или в судебном порядке.  Оно может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано. В судебном порядке юридическое лицо ликвидируется по требованию уполномоченных госорганов или органов местного самоуправления, в котором решение о разделении и выделении принимают только уполномоченные госорганы или сам суд.

Ликвидация по решению суда допускается  в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях. Процесс добровольной ликвидации юридического лица включает в себя следующие этапы:

-Ликвидационная комиссия помещает  в органах печати, в которых  публикуются данные о государственной  регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

-После окончания срока для  предъявления требований кредиторами  ликвидационная комиссия составляет  промежуточный ликвидационный баланс. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс.

-Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. К индивидуальным предпринимателям понятие ликвидации не применяется, хотя они также могут прекратить заниматься предпринимательской деятельностью в добровольном или принудительном порядке.

3.Банкротство предприятия

Формой принудительной ликвидации выступает банкротство  предприятия. В статье 65 ГК РФ (пункт 1) закреплено, что  юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация или государственная компания может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда. При этом, например, Федеральный закон от 24.07.2008 N 161-ФЗ  (ред. от 30.11.2011)  "О содействии развитию жилищного строительства"¹⁰ определяет, что к процедуре ликвидации Фонда не применяются правила, предусмотренные законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Таким образом, процедуры несостоятельности (банкротства) фактически не применяются в отношении казённых предприятий, политических партий, а также иных юридических лиц, чья деятельность регулируется отдельными законами. В частности положения Закона о банкротстве не распространяются на Российскую корпорацию нанотехнологий, Госкорпорацию "Ростехнологии", Госкорпорацию по атомной энергии "Росатом", Государственную компанию "Автодор". Данные корпорации могут быть ликвидированы лишь на  основаниях установленных в законах об их создании.  Также нормы Закона о банкротстве не применяются к процедуре ликвидации Внешэкономбанка, Фонда содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее Закон или Закон о банкротстве)¹¹ закрепляет особенности банкротства юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. При этом кредитные подвергаются банкротству на основаниях установленных Федеральным законом  от 25.02.1999 N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций». Статья 6 Закона о банкротстве определяет, что  дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 Закона о банкротстве. Для возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда¹².