Шпаргалка по "Гражданскому праву"

1. Основные принципы развития гражданского и торгового права зарубежных стран.

Принципы  гражданского и торгового права  зарубежных стран

Главная идея развития гражданского и торгового права зарубежных стран заключалась в том, что  личность, обладая ничем не ограниченной собственностью, самостоятельно может  участвовать в гражданском и  торговом обороте, свободно конкурируя на рынке с такими же собственниками.

Основные принципы гражданского и  торгового права зарубежных стран: 1) принцип формального равенства  лиц перед законом; 2) принцип неприкосновенности неограниченной частной собственности; 3) принцип свободы договора.

Принцип равенства  граждан перед закономимеет во многом декларативный характер, гарантирующий только формальное равноправие граждан. Очевидно, что у богатого и бедного – совершенно различные возможности защиты своих прав. Также вряд ли можно говорить о полном равноправии в браке обоих супругов, о равноправии законнорождѐнных детей и рождѐнных вне брака, хотя равноправие в перечисленных случаях декларируется гражданским законодательством многих зарубежных стран.

Принцип неприкосновенности частной собственности всегда был центральным институтом гражданского права. Однако с течением времени государство всѐ активнее вмешивается в регулирование экономики, порой предписывая собственнику даже количество производимой на его предприятии продукции. Значительные ограничения правомочий собственников наблюдаются также с развитием экологических движений. Расширяется круг случаев, когда имущество собственника может быть принудительно выкуплено государством в целях градостроительства, землеустройства, размещения военных и т.п. объектов. Известны примеры национализации целых отраслей экономики (атомная энергетика во Франции). Хотя, с другой стороны в последнее время проявляется тенденция всё большей приватизации. Институт права собственности продолжает оставаться центральным институтом гражданского права, а собственник – центральной фигурой в гражданском и торговом обороте.

Принцип свободы договора означает, что участники гражданского и торгового договора сами выбирают себе контрагентов и совершенно самостоятельно определяют условия договора. Этот принцип является необходимой предпосылкой конкуренции. Однако ограничения свободы договора всѐ же имеются и исходят не только от государства, но и от самого торгового оборота в силу объективных причин его развития, например, запрещены торговля оружием и наркотиками, крупные фирмы вынуждают публику заключать договоры по заранее подготовленным и размноженным формулярам. В процессе развития и расширения деятельности крупные предприятия, злоупотребляя своим монопольным положением, начинают диктовать свою волю мелким производителям, в том числе условия сбыта и предоставления услуг.

 Тенденции  развития гражданского и торгового  права зарубежных стран 

Одной из основных тенденций развития гражданского и торгового права  зарубежных стран можно назвать  развитие института юридического лица, предусматривающего множественность  организационно-правовых форм производственной и коммерческой деятельности. Это  позволяет предпринимателям выбрать  наиболее адекватно соответствующую  их целям и возможностям форму  предприятия от мелкого семейного  до крупного акционерного общества. Начиная  с XIX века, устойчивой тенденцией в развитии торгового права является расширение правоспособности торговых товариществ, что даѐт возможность маневрировать  капиталами в поисках максимальной прибыли. Наиболее показательно в этом отношении право Канады, по законодательству которого уставы корпораций не обязаны  включать пункт, описывающий предмет  деятельности. Кроме того, в акционерном  праве наблюдается увеличение числа  норм императивного характера, что  является отражением тенденции защиты государством интересов миноритарных акционеров, а также создания юридических условий для снижения коммерческого риска предпринимателей. Имеются также ещѐ две прямо противоположные друг другу тенденции: к унификации гражданского и торгового права, и к сохранению их разделения.

Важной тенденцией является унификация гражданского и торгового права  как внутри отдельных государств (Швейцария, США), так и на международном  уровне (Скандинавские страны). Эту  тенденцию часто называют тенденцией коммерциализации гражданского права. Особое значение приобретают отношения, связанные с промышленной и интеллектуальной собственностью, в которых проявляется  тенденция к правовой регламентации  информационных отношений. Это становится особенно актуальным в условиях всѐ расширяющегося обмена информацией посредством Интернет и в процессе развития электронной торговли. По некоторым оценкам в настоящее время около 85 % трудоспособного населения США работают в сфере обеспечения информационных отношений.

2. общая хар-ка источников ГТПЗС.

Источниками гражданского права  зарубежных государств являются законы, административные акты нормативного характера, судебная практика и обычай. В странах  континентальной Европы, а также  в тех государствах, которые заимствовали их систему права, на первом месте  стоит закон; гражданское право этих стран кодифицировано. И хотя в большинстве стран гражданские кодексы изданы в XIX веке - начале XX века, они до сих пор являются основой гражданского права названных государств. Административный акт официально играет подчиненную роль, а судебная практика вообще не считается источником права. Предполагается, что суды, вынося решение, не создают общих норм, не занимаются правотворчеством, не подменяют собой законодателя, а решение по конкретному делу обязательно только для данного дела.

Иное положение сложилось  в странах, применяющих систему  англосаксонского права. Хотя и там в принципе закон стоит над другими источниками права, однако судебная практика также является источником права и зачастую в регулировании гражданских правоотношений до настоящего времени играет большую роль по сравнению с источниками так называемого писаного права - законами и подзаконными актами.

В Англии и США, а также  в других странах, воспринявших их правовую систему, действует принцип судебного  прецедента; это означает, что решение, вынесенное по какому-либо делу, обязательно  для всех судов равной и низшей инстанции при рассмотрении ими  аналогичных дел. В результате создается  положение, при котором формально  действующий закон фактически не имеет силы.

Любые административные акты в принципе должны основываться на законе и подчиняться ему. Но фактически они часто отменяют или изменяют законы. Причем такие изменения нередко даже не выносятся в парламент для последующего утверждения. В частности, во Франции Конституция 1958 года значительно усилила роль делегированного законодательства, приравняв его по силе к закону.

Кроме того, административные предписания, издаваемые государством в сфере регулирования экономики, содержат, как правило, нормы, обязательные для исполнения. В результате в  гражданском праве происходит вытеснение действовавших ранее диспозитивных  норм, считавшихся традиционными  нормами частного права, императивными, то есть принудительными, нормами.

Более важная роль отводится  теперь и судебной практике. Формально, как и прежде, в странах континентальной Европы действует принцип: решение обязательно только для того дела, по которому оно вынесено. Однако фактически суды низшей инстанции вынуждены руководствоваться решениями вышестоящих судов по аналогичным делам. В противном случае решения судов низшей инстанции могут быть отменены. 

Одним из источников гражданского и торгового права во всех странах  является обычай. Отсутствует единое для всех стран определение обычая как правовой нормы. Более того, в доктрине одной и той же страны могут существовать различные определения обычая. В качестве основных признаков, которыми, как правило, характеризуется обычай, указываются следующие: продолжительность существования, постоянность соблюдения, определенность, непротиворечие публичному порядку.

В настоящее время обычай все-таки играет второстепенную роль по сравнению с другими источниками  права, такими как закон, подзаконные  акты или даже судебная практика, особенно в Англии и США. Что касается места  обычая в иерархии правовых норм, то во всех изучаемых странах обычай понимается прежде всего как норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в законе вообще отсутствует или оно недостаточно полно.

В таких странах, как Франция  и ФРГ, не исключается применение обычая и против закона. Применение норм обычного права в Англии и  США имеет свои особенности, так  как речь идет не только о соотношении  обычая и закона, но и о соотношении  обычая и норм прецедентного права: нормы обычного права в результате применения их судами превращаются в  нормы прецедентного права и  становятся составной частью общего права.

Помимо обычаев, имеющих  нормативный характер и применяющихся  так же, как и любая другая норма  права, в доктрине и практике выделяются еще так называемые обыкновения, играющие особенно большую роль при регулировании отношений сторон по торговой сделке. Подобно обычаям, обыкновения - это правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. Однако, в отличие от обычаев, они не являются источником права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия.

В современном деловом  обороте большое значение имеют  так называемые формуляры. Это типовые договоры, которые заранее вырабатываются организациями и предлагаются контрагенту для подписания. Контрагент не имеет возможности ни изменять, ни даже обсуждать предлагаемые условия. Кроме того, отношения, регулируемые такими формулярами, уже как бы исключаются из сферы действия общих гражданских или торговых законов. А поскольку формуляры получили очень широкое распространение, подчас охватывая целые отрасли, то говорят об особом «формулярном праве». И хотя формально они не являются источниками права, но по существу в отношениях, в которых участвуют организации, формуляры заменяют нормы действующего законодательства.

3. понятие дуалистической системы права в зарубежных странах.

Для частного права зарубежных стран характерно такое понятие, как дуализм частного права. т.е оно подразделяется на гражданское и торговое право оно унаследовано значительным числом стран Азии, Африки, Лат. Америки, бывших колоний Франции, Германии, Испании, Италии, Нидерландов, Португалии, Бельгии и др. государств.

Процессы, затрагивающие взаимодействие гражданского и торгового права, взаимосвязаны. Нормы гражданского и торгового права находятся в соотношении нормы общей и специальной. Наблюдается их взаимовлияние в странах с дуалистической системой. Очень часто под влиянием коммерческой практики, торгового права происходит изменение отдельных норм гражданского права. Этот процесс получил в юриспруденции название «коммерциализации» гражданского права. В то же время ряд стран, среди которых - Швейцария и Италия, отказались от дуалистического подхода в регулировании частноправовых отношений, что не исключило специального регулирования торговых отношений.

Дуализм частного права. Явление, при котором в государстве для регулирования, казалось бы, однотипных имущественных отношений в области частного права применяются два закона, гражданский и торговый, т. е. имеет место своеобразная двойственность законодательства, определяется термином «дуализм частного права». К странам дуалистической системой частного права относятся Франция, Германия, Испания, Португалия, Япония и ряд др. стран.

Основанием  дуализма частного права явились, с  одной стороны, сословная замкнутость феодального общества, а с другой специфичность профессиональной деятельности купеческого сословия. В области торгового права, главным назначением которого является обеспечение быстрого и надежного перемещения имущественных ценностей и услуг, как правило, используются нормы, несколько отличающиеся от гражданских, так как: сокращенные сроки исковой давности по торговым сделкам; к торговым сделкам применяется минимум формальных требований, но невыполнение их делает сделку недействительной; практически все сделки возмездные, если не предусмотрено иное; безвиновная ответственность.

Процессы, затрагивающие взаимодействие гражданского и торгового права, взаимосвязаны. Нормы гражданского и торгового  права находятся в соотношении  общей и специальной нормы. Очень  часто под влиянием коммерческой практики, торгового права происходит изменение отдельных норм гражданского права, этот процесс получил название коммерциализации гражданского права.

С другой стороны в процессе кодификации  частного права, проходившей на протяжении прошлого века в странах романо-германской правовой семьи, наметился отход  от традиции формального дуализма. Так, от торговых кодексов отказались Швейцария, Италия, Нидерланды, которые  имеют теперь только гражданские  кодексы, применяемые для регулирования  как гражданских, так и торговых отношений.

В то же время происходит процесс создания и обособления в отдельную  группу норм гражданского права, регулирующих отношения с участием потребителей как более слабой стороны в  экономическом обороте, нуждающейся  в гарантиях правовой защиты в  отношениях с предпринимателем.

4. источники ГТП Германии

Германия  является страной кодифицированного  права. Здесь, также как и во Франции, имеет место дуализм частного права. В Германии основными источниками  частного права являются Германское гражданское уложение, вступившие в  силу с 1 января 1900 года. Гражданский  процессуальный кодекс Германии вступил  в силу в 1879 г.