Простое товарищество

• 3.2.Простое гражданское (некоммерческое) товарищество

 

Состав участников договора простого гражданского товарищества может  быть смешанным. В нем могут принимать  участие как коммерческие, так и некоммерческие организации, а также граждане, в том числе предприниматели. Для квалификации договора в качестве простого гражданского товарищества важно то, что его участники преследуют общую цель, отличную от получения прибыли, как-то: строительство дома для последующего проживания, совместное освоение земельного участка для садоводства и огородничества, научное или творческое сотрудничество в процессе создания произведения науки и техники и проч.

В отличие от участников простого торгового товарищества партнеры по данному договору несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Однако по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам), товарищи отвечают солидарно (п. 1 ст. 1047 ГК).

• 3.3.Договор о совместной деятельности по созданию или реорганизации юридического лица

 

Особым видом договора простого товарищества является договор  о совместной деятельности, заключаемый  учредителями будущего акционерного общества, производственного или потребительского кооператива, общественной организации и ряда других юридических лиц, которые могут создаваться в таком порядке. Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо, поскольку, строго говоря, его нельзя назвать ни договором простого торгового товарищества, ни договором простого гражданского товарищества. Во-первых, такой договор в равной степени может служить коммерческим и благотворительным целям, быть связан или не связан с предпринимательской деятельностью его участников. Во-вторых, в зависимости от формы создаваемого юридического лица его участниками в разном соотношении могут выступать коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели и просто граждане.

Рассматриваемый договор  призван регламентировать порядок  деятельности учредителей по созданию нового юридического лица. В договоре учредители определяют правовую форму  будущей организации, предмет и  цели ее деятельности, свои права и  обязанности по формированию ее имущества, распределяют расходы, связанные с разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, регистрацией юридического лица, и др.

Данный договор может  использоваться для реорганизации  юридического лица в виде слияния  или присоединения (договор простого товарищества о слиянии или присоединении)³². Общей целью участников договора о слиянии юридических лиц является образование нового юридического лица - правопреемника сливающихся организаций - и передача их активов и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Общей целью участников договора о присоединении является прекращение присоединяющегося лица и передача всех имущественных и неимущественных прав и обязанностей поглощающему его юридическому лицу.

Представляется неточным положение п. 3 ст. 52 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", относящее данный договор к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью, созданного в результате слияния. Данное положение Закона не учитывает того, что в результате слияния общества, заключившие договор на создание нового, прекращают свое существование, в силу чего прекращается договор между ними (ст. 419 ГК).

Форма договора о совместной деятельности по созданию (реорганизации) юридического лица подчиняется общим правилам о форме сделок. Требование обязательной письменной формы установлено законом для договора о создании акционерного общества³³ и для договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью³⁴.

• 3.4. Негласное товарищество

 

Термин "негласное товарищество" заимствован из зарубежного права³⁵. Так, в германском праве негласным товариществом называется соглашение, согласно которому одно или несколько лиц (негласные товарищи) участвуют своим имущественным вкладом в деятельности коммерческого юридического лица либо индивидуального предпринимателя. По сделкам, заключенным при ведении торговли или промысла единственным управомоченным и обязанным лицом, является собственник предприятия (гласный товарищ), который несет весь риск убытков. По условиям договора негласный товарищ вносит имущественный вклад в общее дело и рискует только в пределах своего внесенного или оставшегося невнесенным вклада. При этом все участники продолжают оставаться собственниками своих вкладов. Во внутренних отношениях между участниками негласный товарищ имеет право не только получать долю прибыли от общего предприятия, но и участвовать в обсуждении общих дел и принятии решений, получать информацию о деятельности товарищества, в том числе знакомиться с годовым балансом, бухгалтерскими книгами и документами. После прекращения товарищества собственник торгового дела осуществляет раздел дохода с негласным участником и выплачивает его долю в денежной форме³⁶.

Во Франции негласным  товариществом именуется соглашение, участники которого объединяют имущественные вклады и личные усилия в целях, предусмотренных договором. Партнеры также остаются собственниками имущества, которое они передали в распоряжение товарищей. Каждый участник негласного товарищества вступает в сделки от собственного имени и один отвечает по ним перед третьими лицами. Если в отношениях с третьими лицами участники действуют открыто в качестве членов товарищества, то по этим сделкам они несут солидарную ответственность, если товарищество является торговым, и долевую во всех остальных случаях³⁷. Во внутренних отношениях товарищи контролируют друг друга, могут совместно принимать решения, касающиеся общих дел, распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества. Нетрудно заметить, что основой юридической конструкции негласного товарищества как простого товарищества, существование которого не раскрывается для третьих лиц, послужило законодательство Франции.

Такой подход отличается от традиционных представлений о  простом товариществе, сложившихся  в российской цивилистической доктрине³⁸. В соответствии с ней термин "негласное товарищество" представляется не совсем удачным, поскольку предполагает нечто тайное, скрывающее истинные отношения. Между тем эти товарищества вполне зримые и открытые. Очевидно, что используемый законодателем критерий сокрытия договора товарищества от третьих лиц в качестве признака негласного товарищества весьма условен. Если участниками товарищества являются юридические лица, то они должны соблюдать правила ведения бухгалтерского учета. Кроме того, все товарищи должны платить налоги на доходы от совместной деятельности.

В отличие от обычного договора простого товарищества (гражданского или торгового), участники которого обязуются совместно действовать  для достижения поставленной цели, главным признаком негласного товарищества следует считать возможность ограничения участия отдельных лиц в товариществе лишь взносом вклада. Поэтому негласное товарищество правильнее было бы называть "простое товарищество на вере" или "простое коммандитное товарищество".³⁹

Примером негласного торгового товарищества может служить  договор, заключенный между фермером и меховым ателье, в соответствии с которым фермер поставляет в  мастерскую выделанные кроличьи шкурки. При этом ателье несет все расходы  и убытки, а также получает значительную часть прибыли, вырученной от реализации готовых меховых изделий. Участие фермера ограничивается предоставлением шкурок и получением определенной договором доли прибыли.

В форме негласного товарищества могут существовать как торговые, так и гражданские товарищества.

Заключение 

 

В ходе работы делаются следующие  основные выводы:

- как мы выяснили, по  договору о совместной деятельности  двое или несколько лиц обязуются  соединить свои вклады и совместно  действовать для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели. В результате заключения договора его участники образуют объединение лиц, не становящееся новым самостоятельным субъектом гражданского права (юридическим лицом), но обязывающее их к совместным согласованным действиям в рамках достижения общей цели - простое товарищество. Объединение лиц без образования юридического лица позволяет им избежать некоторого регулирования со стороны государства: государственной регистрации самого объединения, изменений и дополнений в его составе, согласования пребывания по месту деятельности. В этом, безусловно, плюс данной формы работы.

В работе сформулированы предложения по совершенствованию  действующего законодательства и практики его применения:

1. Если участники заключают договор простого товарищества и поручают ведение всех общих дел третьему лицу, тов этом случае будет отсутствовать важный признак договора простого товарищества — совместное ведение общих дел. Такую практику следовало бы признать не отвечающей самой идее простого товарищества, и дополнить главу 55 ГК РФ статьей, регулирующей и ограничивающей возможность участия третьих лиц в ведении дел товарищества. Поэтому, следовало бы дополнить ст.1044 ГК РФ (ведение общих дел товарищей) пунктом 6, в котором говорилось бы, о том, что:

          - товарищи длжны вести свои  дела самостоятельно, без привлечения  третьих лиц к участию.

2. В ранее действовавшем законодательстве (ст.285 ГК РСФСР 1922 г.) содержалось указание, что товарищ может лично знакомиться с положением дел товарищества, из чего следовало, что данное право имеет исключительно личный характер, и поэтому оно не могло быть передано третьим лицам. В действующем ГК РФ такое указание отсутствует. Следовательно, допускается знакомство с делами товарищества с помощью третьих лиц. Такое правило не только не является дополнительной гарантией обеспечения конфиденциальности деятельности участников, а,  напротив, может стать препятствием к достижению общей цели участников и нарушить основной принцип договора простого товарищества — его личный характер.  Поэтому следовало бы установить законодательный запрет на знакомство участника товарищества со своей документацией по ведению общих дел с привлечением третьих лиц или ввести специальную статью в ГК РФ в которой бы говорилось, что:

                    - участники простого товарищества не имеют право знакомиться с документацией по средством привлечения третьих лих.

   

Список литературы

 

I. Нормативные  акты:

1. Конституция Российской  Федерации от 12 декабря 1992 г. // Российская газета. – 25 декабря 1993 г.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 от 30 ноября 1994г. №51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. - №32. – Ст. 3301; Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 2 от 26 января 1996г. №14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. - №5. - Ст. 410.
3. Федеральный закон от 26 января 1996г. №15 — ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации»// Собрание законодательства Российской Федерации от 29 января 1996г. №5, ст.411.
4. Федеральный закон от 12 января 1996г. №7 — ФЗ «О некоммерческих организациях» (с изменениями и дополнениями от 02 февраля 2006 г.) //Собрание законодательства РФ. 1996, №3, ст.145.
5. Федеральный закон от 08 августа 2001г. №128 — ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изменениями и дополнениями от 31 декабря 2005г.) //Собрание законодательства РФ., 2001, №33, ст.3440.

II. Материалы  судебно-арбитражной практики:

1. Определение Конституционного  Суда РФ от 5 ноября 2002 г. N 319-О "Об  отказе в принятии к рассмотрению жалобы некоммерческой организации - учреждения по управлению персоналом "Персона" на нарушение конституционных прав и свобод положениями пункта 2 статьи 4 Налогового кодекса Российской Федерации" // Официальные документы. - 5 февраля 2003 г. - №4.

2. Информационное письмо  Президиума Высшего Арбитражного  Суда РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор  практики разрешения споров, связанных  с применением Федерального закона "О государственной регистрации  прав на недвижимое имущество  и сделок с ним" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2001 г. - №4.

3. Информационное письмо  Президиума Высшего Арбитражного  Суда РФ от 10 декабря 1996 г. N 9 "Обзор  судебной практики применения  законодательства о налоге на  добавленную стоимость" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1997 г. - №3.

4. Постановление Президиума  Высшего Арбитражного Суда РФ  от 29 октября 1996 г. N 1915/96 // Вестник  Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации. - 1997 г. - №3.

5. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 декабря 1996 г. №2561/96 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 1997. - №4.

6. Постановление Президиума  Высшего Арбитражного Суда РФ  от 8 августа 2000 г. №7274/99 // Вестник  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2000 г. - №11.

7. Постановление Федерального  арбитражного суда Волго-Вятского  округа от 18 марта 2002 г. N А28-5032/01-198/18

III. Специальная  литература:

1. Амелина Т.И. Предпринимательская  деятельность по договорам простого товарищества // Бухгалтерский учет. - N 19. - октябрь 2001 г.

2. Брагинский М.И., Витрянский  В.В. Договорное право. Книга  первая, Книга вторая. Изд. 2-е. испр. – М.: Статут. – 1999.

3. Грибков А.Ю. Договор  простого товарищества //Российский  Налоговый Курьер. -№2. – 2002.

4. Договор простого  товарищества (Договор о совместной  деятельности) в аспекте судебно-арбитражной  практики (Выпуск 14, июль 1997 г.) // Хозяйство  и права. - №8. – 1997.

5. Ем В.С., Козлова Н.В.  Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. - №1. - январь 2000 г.

6. Зинченко С. Газарьян  Б. Ничтожные и оспоримые сделки  в практике предпринимательства  // Хозяйство и право. – 1997. - №2.