Шпаргалка по "Гражданско-процессуальному праву"

 Адвокат-представитель  должен следить за показаниями  свидетелей, задавать вопросы, направленные  на извлечение нужных фактов; участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств. Исследование предполагает ознакомление с этими документами, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами.

 В  зале судебного заседания или  специально оборудованном для  этой цели помещении возможно воспроизведение аудио- или видеозаписи, заслушивание объяснений лиц, участвующих в деле, привлечение в связи с этим специалиста и назначение в необходимых случаях экспертизы (ст. 185 ГПК РФ).

 Адвокат-представитель  участвует в допросе экспертов и специалистов, если они привлекались к участию в деле.

 Деятельность  представителя при этом должна  соответствовать требованиям закона, быть профессиональной и квалифицированной,  не нарушать норм адвокатской  этики.

 Исследование  доказательств предполагает и оценку доказательств*(114). В рамках оценки доказательств необходимо выявлять относимость, допустимость доказательств, их достоверность, достаточность и наличие взаимной связи*(115).

 Адвокат-представитель,  оценивая доказательства по гражданскому делу, руководствуется своим внутренним убеждением, основой которого является уверенность в необходимости выполнения своей конституционной обязанности - защиты прав и законных интересов лица, обратившегося за правовой помощью*(116).

 После  исследования всех доказательств и при отсутствии заявлений от лиц, участвующих в деле, их представителей о желании выступить с дополнительными объяснениями суд переходит к судебным прениям.

 Судебные  прения состоят из речей лиц,  участвующих в деле, их представителей. Первым выступает истец и его представитель, затем - ответчик и его представитель.

 В  своей речи адвокат должен  высказать согласованную с доверителем  правовую позицию по делу, проанализировать  и оценить исследованные судом  доказательства; указать на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какие обстоятельства так и не получили подтверждения; высказывает мнение о том, о каком правоотношении сторон идет речь и каким законом следует руководствоваться.

"Каждая  судебная речь должна представлять собой совокупность трех элементов: практической направленности, научной основательности в исследовании доказательств, яркой, образной формы, конкретизирующей логические доводы оратора. Искусство судебной речи заключается в умении найти для изложения своей позиции наиболее четкие и ясные выражения, способные донести до сознания слушателей сущность идей оратора. Какой бы ни была речь целеустремленной и обстоятельной, какую бы правовую аргументацию ни приводил адвокат, она не достигнет своей цели, если будет произнесена невыразительным языком либо если оратор потонет в многословии и вычурности"*(117).

 Если  необходимо, то следует использовать  и право на реплику, чтобы  ответить на реплики лиц, участвующих  в деле, и дать этим выступлениям  всестороннюю оценку.

 В  соответствии со ст. 231 ГПК РФ  лица, участвующие в деле, их представитель  вправе ознакомиться с протоколом  судебного заседания и в течение  5 дней со дня его подписания  подать в письменной форме  замечания, указав на допущенные  в нем неточности и (или) на его неполноту.

 Вынесенное  мировым судьей решение может  быть обжаловано в апелляционном  порядке сторонами и другими  лицами, участвующими в деле, в  соответствующий районный суд  через мирового судью.

 Апелляционная  жалоба подается в течение  10 дней со дня принятия мировым судьей решения, и ее содержание определяется ст. 322 ГПК РФ.

 Особенности  апелляционного производства заключаются  в том, что суд апелляционной  инстанции, рассматривая дело  по правилам производства в  суде первой инстанции, вправе устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства (ст. 327 ГПК). Следовательно, адвокат-представитель действует так же, как и при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Более того, он может выявить, получить новые доказательства по делу, ходатайствовать об их приобщении к делу и участвовать в исследовании их судом апелляционной инстанции.

 Лица, участвующие в деле, их представители  вправе представить мировому  судье возражения в письменной  форме относительно апелляционной  жалобы с приложением документов, подтверждающих эти возражения; вправе знакомиться с материалами дела, с поступившими жалобой и возражениями относительно них (п. 2 ст. 325 ГПК).

 На  решения всех судов в Российской  Федерации, принятые по первой  инстанции, за исключением решений мировых судей, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана кассационная жалоба.

 Кассационная  жалоба подается в течение  10 дней со дня принятия решения  судом первой инстанции, и ее  содержание определено ст. 339 ГПК  РФ.

 Составу  суда кассационной инстанции адвокат-представитель вправе заявлять отводы (ст. 352 ГПК РФ).

 Лица, участвующие в деле, их представители  вправе заявлять ходатайства  по всем вопросам, связанным с  разбирательством дела в суде  кассационной инстанции (ходатайства  о вызове и допросе дополнительных свидетелей, об истребовании других доказательств, в исследовании которых было отказано судом первой инстанции), которые разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

 Адвокат-представитель  участвует в исследовании вновь представленных доказательств, если судом кассационной инстанции будет признано, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции. Исследование доказательств проводится в порядке, установленном для суда первой инстанции.

 Судебные  прения проводятся, если судом  кассационной инстанции исследовались  новые доказательства.

28. Методика составления  апелляционной и  кассационной жалоб  и жалобы в порядке  надзора.

Апелляционная жалоба подается на решения мировых  судей. Ее содержание определяется ст. 322 ГПК. Основанием для подачи апелляционной жалобы является незаконность и необоснованность вынесенного мировым судьей решения, нарушение или неправильное применение мировым судьей норм материального и процессуального права при осуществлении им правосудия по гражданским делам.

 Стороны  и другие лица, участвующие в  деле, могут подать кассационные  жалобы на решения всех судов,  принятые по первой инстанции,  за исключением решений мировых  судей, в течение 10 дней со  дня принятия соответствующего решения.

 Адвокат-представитель  должен не допустить вступления  в законную силу незаконных  и необоснованных решений и  определений по гражданским делам,  способствовать восстановлению  нарушенных или оспариваемых  прав, свобод и законных интересов граждан и тем самым укреплению законности и правопорядка, формированию уважительного отношения к закону и суду.

 При  этом адвокат-представитель должен  решить: имеются ли основания  для обжалования; в каком объеме  и направлении следует обжаловать  не вступившие в законную силу судебные постановления. Все начинается с изучения материалов дела, протокола судебного заседания; установления обстоятельств, приведших к вынесению неправосудного решения; выяснению того, не нарушались ли принципы гражданского процессуального права, правильно ли применялись нормы материального и процессуального права; полно ли были исследованы обстоятельства дела.

 Такая  деятельность адвоката-представителя  позволит определить содержание, направление и характер требований, изложенных впоследствии в жалобе.

 Жалоба, как процессуальный документ, должна  содержать наименование суда, в  который она адресуется; наименование  лица, ее подающего, его место  жительства; указание на решение  суда, которое обжалуется; требования  лица, подающего жалобу, и основания, по которым он считает решение суда неправильным; перечень прилагаемых к жалобе доказательств (ст. 339 ГПК РФ).

 В  жалобе, исходя из фактических  обстоятельств и материалов дела, материального и процессуального  законов, в соответствии с внутренним убеждением и правосознанием дается оценка судебного решения как акта правосудия, высказываются соображения о его законности и обоснованности.

 Адвокат-представитель  раскрывает допущенные судом  первой инстанции пробелы и  нарушения, свидетельствующие о  неправильности обжалуемого судебного решения, и показывает, как они отразились на постановлении, не вступившем в законную силу; приводит конкретные основания и мотивы, колеблющие выводы и решения суда первой инстанции.

 Требования  лица, адресованные кассационной инстанции, должны быть четкими и ясными, мотивированными и законными.

 Жалоба  на вступившее в законную силу  судебное постановление, за исключением  судебных постановлений Президиума  Верховного Суда Российской Федерации,  подается на имя соответствующего  должностного лица.

 Основанием  для подачи жалобы в порядке  надзора является нарушение или  неправильное применение норм  материального и процессуального  права: суд не применил закон,  подлежащий применению; применил  закон, не подлежащий применению, или неправильно истолковал закон; дело рассмотрено судом в незаконном составе, рассмотрено в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных о времени и месте судебного заседания; при рассмотрении дела были нарушены правила о языке, на котором ведется судебное производство; суд разрешил вопрос о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле; решение суда не подписано судьей или кем-либо из судей, либо решение суда подписано не тем судьей или не теми судьями, которые указаны в решении суда; решение принято не теми судьями, которые входили в состав суда, рассматривавшего дело; в деле отсутствует протокол судебного заседания; при принятии решения суда были нарушены правила о тайне совещания судей (ст. 363, 364 ГПК).

 Подаче  жалобы предшествует работа адвоката-представителя по выявлению нарушений, при наличии которых подается жалоба в порядке надзора.

 Содержание  жалобы должно соответствовать  требованиям ст. 378 ГПК и четко  указывать на то, какое нарушение  допущено судами, ранее рассматривавшими дело; как это отразилось на постановлении суда, которое вступило в законную силу; изложение просьбы обращающегося лица.

 Профессионализм  и квалифицированность адвоката-представителя  во многом способствуют надлежащему  составлению апелляционной, кассационной и надзорной жалоб и укреплению авторитета адвокатской корпорации, оказывающей юридическую помощь.

29. Подготовка и произнесение  адвокатом защитительной  речи по уголовному  делу и речи  по гражданским  делам.

Готовясь  к речи, адвокат должен правильно, объективно оценивать свои способности, подготовить защитительную речь, исходя их своих индивидуальных возможностей, т.е. не ставить пред собой явно непосильных задач. Наряду с этим адвокат должен строить свою речь с учетом состава суда, культуры аудитории.  

Подготовка к защитительной речи начинается с изучения материалов дела. Каким бы ясным и неясным не казалось дело, с ним следует внимательно ознакомиться. Только отличное знание дела дает возможность защитнику произнести хорошую речь.

Изучение  материалов каждого уголовного дела необходимо для того, чтобы уяснить: что будет проверяться в суде; соответствуют ли выводы обвинительного заключения материалам дела; учтены ли следователем все обстоятельства и доказательства по делу; есть ли необходимость восполнения пробелов предварительного следствия в суде. Знание дела позволяет хорошо ориентироваться в его материалах, не пойти на поводу и других участников процесса, разработать методику и тактику своего участия в судебном следствии, определить позицию и содержание речи, составить ее план. Следовательно, чем глубже и лучше адвокат изучил дело, чем свободнее он владеет фактическими данными во всех их деталях, тем лучше он подготовлен к речи, тем больше он себя застраховал от всяких возможных неожиданностей в процессе. Другим очень важным условием хорошей подготовки к речи является заблаговременное собирание материалов для нее, начиная с момента изучения дела. При изучении дела адвокат отмечает некоторые наиболее важные доказательства, у него всегда возникают мысли, складываются доводы, он отмечает отдельные штрихи, которые должны быть использованы в речи. Эта работа по собиранию материалов дела к речи должна продолжаться и по ходу судебного разбирательства дела. Все материалы дела должны стать объектом изучения. Нельзя выделять только факты, бросающиеся в глаза, и оставлять в стороне обстоятельства, кажущиеся незначительными, ибо трудно заранее определить, что окажется важным, а что не будет иметь никакого значения. Следует не только прочитать показания участвующих в деле лиц, но и тщательно ознакомиться с документами и вещественными доказательствами.