Внешнеторговая сделка и особенности ее оформления

    Все многообразие сделок в международной  торговле в зависимости от их предмета (объекта) подразделяется на следующие  виды:

    - купли-продажи товаров;

    - купли-продажи услуг;

    - купли-продажи объектов интеллектуальной  собственности.

    Внешнеторговые  сделки оформляются в виде:

    1) документа, подписанного обеими  сторонами (обычного договора);

    2) твердой оферты продавца, акцентированной покупателем. В этом случае продавец посылает покупателю подробно разработанную оферту и сделка считается заключенной путем обмена письмами - оферта и акцепт;

    3) заказа, сделанного покупателем  (заказчиком) продавцу (поставщику) и  подтвержденного последним. В этом случае сделка оформляется двумя документами - заказом покупателя и подтверждением поставщика.

    Наиболее  распространенным способом оформления сделки является первый, в виде договора. 

    1.3. Источники правового регулирования  содержания внешнеторговой сделки 

     Важнейшим универсальным договором в области  международного торгового права  выступает Венская конвенция  ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров¹, проект которой был разработан ЮНСИТРАЛ. Конвенция представляет собой результат истинно универсальной унификации материально-правовых норм, регулирующих коммерческие сделки. Конвенция вступила в силу 1 января 1988г., среди ее участников уже более полусотни государств. СССР присоединился к ней в мае 1990г., и положения Конвенции стали для него юридическими обязательствами с 1 сентября 1991г. После распада Советского Союза участницей Конвенции в результате международного правопреемства стала Россия. Конвенция представляет собой попытку объединить подходы романо-германской (континентальной) и англосаксонской правовых систем. Именно это обусловило не всегда последовательный и одномерный характер ее норм. Следует отметить, что большая часть их диспозитивна, что означает возможность отступать от их содержания по взаимному согласию сторон конкретного коммерческого контракта. Конвенция разрешает ряд вопросов, имеющих принципиальное значение в сфере международного коммерческого оборота. К ним относятся:

     -юридическое  понятие договора международной  купли-продажи товаров (международного  коммерческого контракта);

     -порядок  заключения таких контрактов  между отсутствующими сторонами;

     -форма  контрактов;

     -основное  содержание прав и обязанностей  продавца и покупателя;

     -ответственность  сторон за неисполнение или  ненадлежащее исполнение контрактов.

     Кроме Венской конвенции, к числу международных соглашений, регулирующих отношения по внешнеэкономическим договорам купли-продажи, относятся Общие условия поставок (ОУП), участником которых являлся СССР. Такие соглашения заключались как на двусторонней основе (ОУП СССР - КНР, ОУП СССР - КНДР, ОУП СССР - СФРЮ), так и на многосторонней основе (ОУП СЭВ, ОУП СЭВ - Финляндия). ОУП СЭВ состоят из Преамбулы, 16 глав, включающих 122 параграфа, и двух приложений. Ими регулируются отношения по широкому кругу вопросов внешнеторговой поставки, в частности: заключение, изменение и прекращение контракта, базис и сроки поставки, техническая документация, права и обязанности сторон при поставке товара с недостатками, порядок платежей, ответственность за неисполнение обязательств, порядок предъявления и рассмотрения претензий, арбитраж, исковая давность, применимое право.

     Отношения между хозяйствующими субъектами стран  СНГ регулируются Соглашением об общих условиях поставок товаров  между организациями государств-участников Содружества Независимых Государств (Киев, 20 марта 1992г.), вступившим в силу с 1 июля 1992г. Это соглашение имеет приоритет перед нормами гражданского законодательства государств — его участников, так как регулирует отношения в сфере межгосударственных экономических связей. ОУП СНГ содержат регулирование лишь по весьма ограниченному числу вопросов.

     Еще одним важным источником норм, регулирующие международную торговлю и оказывают  влияние на условия контракта, а  равно и иные международные частноправовые отношения, являются обычаи и обыкновения. Особое значение этих источников правового регулирования предопределяется тем, что они представляют собой неформализованные правила поведения, в отличие от формально-определенных, зафиксированных в соответствующих актах норм права национального или международного происхождения.

     Помимо  национального права, международных  договоров, международных торговых обычаев, к контракту подлежат применению правила, определяемые предшествующей практикой взаимоотношений сторон данного контракта (т.н. заведенный порядок). Так, в соответствии с ч. 2 ст. 431 ГК РФ, если из самого договора не удается определить его содержание, то «должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон». Как видно, практика установившаяся во взаимоотношениях сторон договора, в определении содержания его условий поставлена российским законодателем даже перед обычаями делового оборота.

     В международной торговле активно  используются различные типовые документы. Среди них можно выделить разработанные Европейской Экономической Комиссией ООН Общие условия экспортных поставок машинного оборудования, Руководство по договорам международной встречной торговли, а также другие типовые контракты для различных видов торговых сделок (более 30). Для упрощения процесса заключения контракта в оферте целесообразно указывать, что в остальном будут действовать соответствующие общие условия или другие типовые документы.

     Широко  применяются в международной  торговле типовые контракты, разработанные соответствующими отраслевыми ассоциациями торговцев определенного вида товаров. Такие типовые контракты составлены на каждый отдельный вид товара (зерно, хлопок, лесоматериалы и т.д.). Возможна разработка сторонами (одной из сторон) собственных типовых контрактов.

     Наиболее  успешные попытки кодифицировать обычаи проведены Международной торговой палатой и Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА). Подготовленные этими организациями Международные правила толкования коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) 1994г. Представляют собой наиболее известные и широко используемые кодификации «обычаев международной торговли».

     Наряду  с международной кодификацией норм, относящихся к международным  коммерческим договорам, которая неизбежно  принимает форму юридически обязательных документов, все большее значение приобретает разработка документов, носящих рекомендательный характер и обладающих в силу этого большей гибкостью и адаптированностью. Примером могут служить Принципы международных коммерческих договоров, одобренные УНИДРУА в 1994 г². По своей природе Принципы не являются юридически обязательным документом, поэтому степень и широта их применения в первую очередь будут зависеть от их авторитетности в деловых кругах.

     Сфера использования Принципов УНИДРУА  значительно шире, чем ИНКОТЕРМС, поскольку они регулируют наиболее общие вопросы заключения, исполнения и последствий нарушения любых международных коммерческих договоров. «Принципы» включают, в частности, общие положения, положения, относящиеся к заключению контрактов, его действительности, толкованию, исполнению. Выделены, например, такие важные вопросы, как права стороны, в отношении которой не исполнено обязательство, прекращение контракта, убытки и порядок их возмещения.

     Таким образом, формулировки обыкновений  и обычаев, содержащихся в ИНКОТЕРМС  или Принципах УНИДРУА, являются деловыми обыкновениями (ибо это частное мнение той или иной организации). Но наряду с ними существуют и собственно неписаные обычаи международной торговли (содержание которых может иногда отличаться от текстов кодификаций), которые применяются для регулирования отношений между сторонами внешнеэкономических договоров, а также национальные правовые обычаи, которые могут, как совпадать, так и отличаться от формулировок неофициальных кодификаций.

     Рассматривая  источники правового регулирования внешнеторговых контрактов, следует упомянуть о российском законодательстве. Основу частноправового регулирования внешнеэкономических сделок составляет вступившая в силу с 1 марта 2002 г. часть 3 ГК, в которой содержится раздел VI «Международное частное право» (ст. 1186-1223)., а так же Глава 30 «Купля-продажа» второй части ГК РФ определяет обязанности и меру ответственности участников внешнеэкономической сделки относительно некоторых контрактных пунктов: передача товара, случайные риски, расторжение контракта и последствия этого, качество товара и гарантия, цена и оплата - на условиях предоплаты, в кредит, в рассрочку, страхование товара.

     Ст. 506 ГК РФ определяет договор поставки, одним из видов договора купли-продажи. По этому договору поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленные срок или сроки, производимые либо закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

     Анализ  указанной статьи ГК РФ приводит к  выводу, что договор международной  купли-продажи товаров, отвечает признакам  договора поставки, предусмотренным  ГК РФ.

     Исходя  из законодательства России, внешнеэкономическую сделку можно определить как сделку, заключенную между сторонами, коммерческие предприятия (основное место деятельности) которых находятся в разных государствах. По сути понятия «международная купля-продажа» и «внешнеторговая поставка» рассматриваются как синонимы³. 

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ И ОФОРМЛЕНИЯ ВНЕШНЕТОРГОВОЙ СДЕЛКИ КУПЛИ-ПРОДАЖИ 

2.1. Структура  внешнеторгового контракта 

     Структура внешнеторгового контракта, (как  и любого другого письменного  договора) представляет собой расположенные в определенной последовательности друг за другом и пронумерованные контрактные условия (положения), каждое их которых представляет собой самостоятельный (отдельный) раздел, регулирующий конкретный вопрос, связанный с исполнением внешнеторговой сделки. Таких контрактных условий – разделов в тексте внешнеторгового контракта обычно бывает от 11 до 151.

     До  заключения и составления контракта  необходимо выяснить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением: разрешен ли ввоз (вывоз) товара, являющегося предметом сделки, на территорию страны (или с ее территории); не подпадает ли товар под режим квотирования и лицензирования; требуется ли получение соответствующих сертификатов, свидетельств на товар и так далее?

     Указанную информацию можно получить у соответствующих органов, занимающихся решением этих вопросов (государственные органы, лицензирующие органы и так далее).

     Если  предложение о заключении контракта  поступает от неизвестной организации, необходимо как можно больше получить о ней информации. Прежде всего, следует убедиться, что организация, с которой предстоит работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, ее финансовое положение и так далее.

     При подписании контракта необходимо убедиться, что представитель контрагента  имеет юридическое право и  полномочия на подписание документа.

     В том случае, если представитель действует  по доверенности, следует проверить  наличие на доверенности подписи руководителя организации и печати, дату выдачи, срок действия, объем полномочий по доверенности.

     Приступая к работе над условиями контракта, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости формулировок. В контракте  имеет значение каждое слово.

     Если  не понятен термин, словосочетание, фраза и так далее, необходимо выяснить это с привлечением специалистов. Следует иметь в виду, что контрагент может специально включить в контракт неясные (но хорошо понятные ему) формулировки и положения, которые в последующем может обратить в свою пользу. Особенно часто допускаются неточности при применении в контрактах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки. Именно они устанавливают момент перехода права собственности от продавца к покупателю и риска случайной гибели или порчи товара, распределяют обязанности и расходы сторон по транспортировке, страхованию и выполнению таможенных формальностей.

     Текст любого внешнеторгового контракта  начинается с преамбулы, в которой  указывается полное юридическое наименование сторон, заключивших договор. Традиционно первым дается наименование продавца, а вторым — название фирмы-покупателя.

     Затем необходимо изложить предмет контракта, который, несомненно, имеет главенствующее значение. Им может быть поставка или продажа того или иного товара, оказание каких-либо услуг.