Полное товарищество

Таким образом, можно сделать  вывод, полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным  между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью  от имени товарищества и несут  ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Полное товарищество создается и действует  на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается  всеми его участниками, и должен содержать: наименование юридического лица; место его нахождения; порядок  управления деятельностью юридического лица; условия о размере и составе  складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения  долей каждого из участников в  складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими  вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

2. Права и обязанности  полного товарища

В полном товариществе каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором прямо  не предусмотрен иной порядок определения  количества голосов участников (например, в зависимости от размера вклада). Поэтому и управление полным товариществом  строится на основе общего согласия всех участников (п. 1 ст. 71 ГК), т.е. по принципу единогласия (учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается тем или иным большинством голосов участников)¹².

Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных  участников совершать от своего имени  в своих интересах или в  интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества (ст. 73 ГК РФ).

При нарушении этого правила  товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника  возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам  выгоды.

Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке  исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению  остающихся участников и при наличии  к тому серьезных оснований, в  частности вследствие грубого нарушения  этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности  его к разумному ведению дел¹³.

Участник полного товарищества наряду с правомочиями, признаваемыми  законом за любым участником общества или товарищества (п. 1 ст. 67 ГК), вправе также знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества, в том числе и в случае, когда он не уполномочен на ведение этих дел. Ведь он продолжает нести риск возможной ответственности по общим долгам своим личным имуществом, а потому должен быть в курсе дел товарищества и может требовать по суду прекращения полномочий тех товарищей, которые недолжным образом ведут общие дела. Кроме того, он вправе передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) как другому товарищу, так и третьему лицу, не участвующему в товариществе (ст. 79 ГК).

Наконец, он может выйти  из товарищества в любой момент, отказавшись от участия в нем (ст. 77 ГК). О своем отказе от участия в товариществе товарищ должен заявить не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Лишь в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, выход участника допускается при наличии уважительных причин. При выходе из полного товарищества участник вправе потребовать выдачи ему части имущества, пропорциональной его доле в складочном капитале. Он, однако, продолжает отвечать по долгам товарищества, возникшим до момента его выбытия, еще в течение двух лет (абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК)¹⁴.

Причитающаяся выбывающему  участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому, за исключением  случая обращения взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества, на момент выбытия. Взыскание по собственным долгам участника допускается лишь при  недостатке иного его имущества  для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части  имущества товарищества, соответствующей  доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания  на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе¹⁵.

Передача доли (части доли) в складочном капитале как другому  товарищу, так и третьему лицу допустима  лишь с согласия остальных товарищей, ибо при этом меняется либо одно из существенных условий учредительного договора (о распределении долей  между участниками), либо состав участников, между которыми складываются лично-доверительные  отношения. Но это положение не ведет  к возникновению преимущественного  права покупки отчуждаемой доли (или ее части) у других товарищей. При отсутствии согласия кого-либо из товарищей на передачу доли (ее части) участник может выйти из товарищества.

Обязанностями полного товарища являются внесение вклада в общее  имущество (в соответствии с условиями  учредительного договора) и воздержание  от совершения сделок в собственных  интересах или в интересах  лиц, не участвующих в товариществе, если эти сделки однородны с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, т.е. воздержание от конкуренции  с товариществом (ст. 73 ГК). Такие сделки могут совершаться лишь с согласия всех остальных участников (товарищей)¹⁶.

Нарушение обязанностей товарища служит основанием не только для требования о возмещении причиненных этим товариществу убытков (или передачи товариществу незаконно приобретенной выгоды в соответствии с правилом абз. 2 п. 3 ст. 73 ГК), но и для исключения такого товарища из числа участников товарищества в судебном порядке (по единогласному решению остающихся участников). При исключении из товарищества бывшему участнику также выплачивается стоимость части общего имущества, пропорциональная его доле в складочном капитале, но за ним сохраняется и ответственность по долгам товарищества, предусмотренная правилом абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК.

В случае смерти физического  лица - участника товарищества либо реорганизации участвовавшего в  нем юридического лица вступление в  полное товарищество их наследников  или правопреемников допускается  только с согласия всех других участников (п. 2 ст. 78 ГК), ибо необходимо установление лично-доверительных отношений и с новым участником. Лишь для юридических лиц в учредительном договоре товарищества могут быть предусмотрены исключения из данного правила (поскольку, например, преобразование как способ реорганизации фактически не меняет участника товарищества). Не принятые в товарищество либо не захотевшие вступить в него правопреемники товарища получают стоимость его доли, но вместе с ней и риск возможной ответственности перед кредиторами товарищества, лежавший на бывшем участнике, в пределах перешедшего к ним имущества¹⁷.

В порядке вывода по данному  вопросу необходимо отметить что, управление полным товариществом строится на основе общего согласия всех участников (п. 1 ст. 71 ГК), т.е. по принципу единогласия (учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение).  Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Нарушение обязанностей товарища служит основанием не только для требования о возмещении причиненных этим товариществу убытков.

3.Ликвидация полного  товарищества.

Дополнительно к общим  основаниям ликвидации юридических  лиц в ГК РФ устанавливаются специальные  правила о ликвидации полного  товарищества. При этом предусмотренные  в ст. 61 ГК РФ общие основания ликвидации юридических лиц применяются без исключений при ликвидации полного товарищества. С учетом положений п. 2 ст. 61 ГК РФ основаниями ликвидации полного товарищества могут послужить:

1) решение участников;

2) истечение срока, на  который было создано полное  товарищество, либо достижение цели, ради которой оно создано;

3) решение суда.

В последнем случае суд  вправе принять решение о принудительной ликвидации, если при создании полного  товарищества были допущены грубые нарушения  закона, которые носят неустранимый характер, либо полное товарищество осуществляло деятельность без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенную законом, либо с нарушением Конституции РФ¹⁸, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов¹⁹.

Дополнительные основания  ликвидации полного товарищества в  основном связаны с уменьшением  состава участников полного товарищества. При этом вопрос о ликвидации полного  товарищества может возникнуть как  в связи с добровольным волеизъявлением  о выходе хотя бы одного из участников (ст. 77 ГК РФ), так и вне зависимости от воли участника полного товарищества. В частности, с учетом п. 1 ст. 76 ГК РФ полное товарищество ликвидируется в следующих случаях:

1) выхода или смерти  кого-либо из участников полного  товарищества, признания одного  из них безвестно отсутствующим,  недееспособным или ограниченно  дееспособным;

2) признания кого-либо  из участников полного товарищества  несостоятельным (банкротом) или  открытия в отношении одного  из участников реорганизационных  процедур по решению суда;

3) ликвидации участвующего  в товариществе юридического  лица;

4) обращения кредитором  одного из участников взыскания  на часть имущества, соответствующую  его доле в складочном капитале.

Необходимо отметить, что  по императивному правилу ст. 80 ГК РФ участие лица в полном товариществе прекращается при обращении взыскания на имущество, соответствующее доле участника в его складочном капитале. Соответственно, в последнем из дополнительных оснований ликвидации полного товарищества происходит обязательное выбытие из состава участников полного товарищества вне зависимости от воли как самого выбывающего участника, так и остальных его участников²⁰.

 Перечисленные в п. 1 ст. 76 ГК РФ случаи могут послужить основанием для ликвидации полного товарищества, если только учредительным договором или соглашением остающихся участников не предусмотрено продолжение деятельности полного товарищества. Вопрос продолжения деятельности участники полного товарищества вправе заранее предусмотреть в учредительном договоре, либо остающиеся участники вправе решить этот вопрос по факту выбытия одного из участников. В последнем случае остающиеся участники полного товарищества должны заключить отдельное соглашение о продолжении своей деятельности. Аналогичное правило о заключении такого соглашения содержится в п. 1 ст. 76 ГК РФ.

Установление возможности  заключения указанного соглашения вполне обоснованно. Взаимоотношения участников полного товарищества имеют лично-доверительный  характер, что предопределяет распределение  по общему согласию роли каждого из участников в ведении дел полного  товарищества. Поэтому вне зависимости  от причин уменьшения состава участников полного товарищества остающиеся в  нем участники в любом случае должны либо пересмотреть порядок ведения  дел полного товарищества, либо рассмотреть  вопрос о целесообразности продолжения  данным товариществом своей деятельности. Вместе с тем статус названного соглашения нельзя признать в достаточной степени  определенным. Представляется, что  данное соглашение не подменяет собой  ранее заключенный учредительный  договор, нельзя его рассматривать  и как неотъемлемую часть указанного договора. Данное соглашение следует  рассматривать прежде всего как  оформленное в простой письменной форме единогласное решение участников о продолжении деятельности полного  товарищества, которое как отдельный  документ имеет самостоятельное  юридическое значение. Во-первых, данное соглашение исключает необходимость  исполнения установленного законом  требования о ликвидации полного  товарищества, во-вторых, является основанием для внесения необходимых изменений  в учредительный договор полного  товарищества²¹.

Также необходимо отметить что закон не допускает сохранения организационно-правовой формы полного  товарищества в случае, когда в  товариществе остается единственный участник. Основной смысл создания полного товарищества как юридического лица заключается в осуществлении его участниками от имени товарищества предпринимательской деятельности на основе установленных его участниками договорных отношений. Соответственно, наличие в полном товариществе только одного участника исключает возможность сохранения договорных отношений, и товарищество подлежит ликвидации. Вместе с тем ГК РФ допускает возможность существования хозяйственных обществ с единственным участником. Учитывая установленную законодательством возможность создания хозяйственных обществ одним лицом, закон предоставляет участнику полного товарищества право преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество. Данное право может быть реализовано оставшимся в полном товариществе участником только в течение шести месяцев с момента, когда он стал его единственным участником. Если оставшийся участник в установленный срок не совершил действий по преобразованию полного товарищества или его ликвидации, то с учетом п. 2 и 3 ст. 61 ГК РФ уполномоченный государственный орган вправе предъявить в суд требование о принудительной ликвидации полного товарищества по основанию осуществления деятельности с грубым нарушением закона. Таким уполномоченным органом с учетом п. 2 ст. 25 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"²² является регистрирующий орган, который вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц. В настоящее время Федеральная налоговая служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, а также уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, обеспечивающим представление в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам²³.

Полное товарищество по решению  суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии  удовлетворить требования кредиторов (ст. 65 ГК РФ). Признание судом полного товарищества банкротом влечет его ликвидацию²⁴. Ликвидация полного товарищества в связи с признанием его несостоятельным (банкротом) осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)"²⁵.